Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 ноября 2009 г. N Ф05-9910/09 по делу N А41-22537/2008

г. Москва

26 ноября 2009 г.

Дело N А41-22537/08

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 ноября 2009 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Зверевой Е.А., Стрельникова А.И.

при участии в заседании:

от истца Зубков В.С., лично

от ответчика Крикуха Ю.С., дов. от 26.11.2008 г. б/н

от третьих лиц:

ООО "Зеленая Долина" - Ефпемов В.Н., дов. от 11.12.2008 г. N 7920

Клыши В.С. - Костина М.А., дов. от 28.07.2009 г. N 1-3899; Ефремов В.Н., дов. от 11.12.2008 г. N 7916

Проводин Д.Н. неявка, извещен

рассмотрев 16 ноября 2009 г. в судебном заседании кассационные жалобы

ДНП "Лучновские дворики" (ответчик), ООО Зеленая долина" (третье лицо), Клыши В.С. (третье лицо)

на постановление от 01 сентября 2009 г.

Десятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Бархатовым В.Ю., Минкиной Г.Т., Ханашевичем С.К.

по иску (заявлению) Зубкова В.С.

о взыскании 21.090.000 руб.

к ДНП "Лучновские дворики"

третьи лица: ООО "Зеленая Долина", Клыша В.С., Проводин Д.Н.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Зубков Виктор Сергеевич обратился в Арбитражный суд Московской области с иском к Дачному некоммерческому партнерству "Лучновские дворики" (далее - ДНП "Лучновские дворики") о взыскании 19.390.000 руб. - суммы уплаченного задатка в двойном размере и 1.700.000 руб. штрафа за нарушение условий предварительного договора купли-продажи земельного участка от 28.08.2007 г., ссылаясь на неисполнение ответчиком обязательств по подведению в установленный срок к участку электричества, газа, дороги с гравийным покрытием и расторжение, по этой причине, предварительного договора в одностороннем порядке.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены Общество с ограниченной ответственностью "Зеленая Долина" (далее - ООО "Зеленая Долина"), Проводин Дмитрий Николаевич и Клыша Виктор Степанович.

Решением Арбитражного суда Московской области от 27 мая 2009 года по делу N А41-22537/08 в удовлетворении требований отказано.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что предварительный договор от 28.08.2007 г. носит мнимый и притворный характер, поскольку при его заключении стороны не имели перед собой целей создать соответствующие ему последствия; что в случае заключения сторонами предварительного договора последний порождает обязательство по заключению основного договора в будущем и не может порождать имущественных (денежных) обязательств сторон, поэтому сторонами предварительного договора не может быть использован такой способ обеспечения исполнения обязательств по предварительному договору как задаток и переданная сумма может быть квалифицирована как аванс; что соглашение о задатке в письменной форме сторонами заключено не было и что истцом не доказана уплата аванса в пользу ответчика.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 01 сентября 2009 г. решение от 27 мая 2009 г. отменено и требования удовлетворены: с ДНП "Лучновские дворики" в пользу индивидуального предпринимателя Зубкова В.С. взыскана сумма уплаченного задатка в двойном размере 19.390.000 руб. и сумма штрафа в размере 1.700.000 руб. за нарушение условий предварительного договора.

Отменяя решение суда первой инстанции и удовлетворяя требования, суд апелляционной инстанции пришел к выводам о заключении между сторонами предварительного договора от 28.08.2007 г., подлинник которого имеется в материалах дела (т.3, л.д.23-25), о необоснованном исключении судом первой инстанции из числа доказательств акта приема-передачи денежных средств от 28.08.2007 г. по заявлению третьего лица - ООО "Зеленая Долина" о фальсификации доказательств, поскольку истец не давал своего согласия на исключение этого доказательства, о доказанности факта передачи денежных средств, поскольку в акте приема-передачи денежных средств от 28.08.2007 г. указаны те паспортные данные Проводина Д.Н., которые существовали на момент переподписания печатного текста акта, а не на момент фактической передачи денежных средств, а также в силу признания факта уплаты денежных средств представителями сторон в протоколе судебного заседания от 28 августа 2009 г., а также к выводам о том, что задатком в настоящем деле обеспечивалось возникшее из предварительного договора обязательство сторон заключить основной договор купли-продажи земельного участка на согласованных условиях в определенный срок, поэтому денежным являлось обязательство покупателя по основному договору купли-продажи земельного участка, в зачет которого и должна была поступить вносимая сумма задатка, и что неисполнение договора допущено ответчиком, то есть стороной, получившей задаток.

Постановление суда апелляционной инстанции обжаловано в кассационном порядке ответчиком - ДНП "Лучновские дворики" и третьими лицами - ООО "Зеленая Долина" и Клышей В.С., которые просят постановление от 01 сентября 2009 г. отменить и оставить в силе решение от 27 мая 2009 г.

В своей кассационной жалобе ответчик ссылается на полное и правильное определение судом апелляционной инстанции фактических обстоятельств дела, но допущенные нарушения в части квалификации возможности реализации задатка в отношениях из предварительного договора.

ДНП "Лучновские дворики" указывает, что в соответствии с пунктом 3 статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации уплаченные по предварительному договору денежные средства должны быть квалифицированы как аванс, поэтому подлежали возврату в одинарном размере, а к сумме штрафа должны быть применены положения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В своей кассационной жалобе ООО "Зеленая Долина" ссылается на нарушение при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции предоставленных участникам арбитражного процесса прав на ознакомление с представляемыми другими лицами доказательствами - соглашением между истцом и ответчиком по поводу уплаты денежных средств, которое, по мнению заявителя, суд не должен был принимать на основании части 4 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и указывает на то, что соглашение о задатке не может существовать без основного обязательства, а поскольку основной договор не заключен, то отсутствует и обеспечиваемое обязательство, что для обеспечения исполнения договора купли-продажи сторонами соглашение о задатке не заключалось и не были соблюдены требования о письменной форме соглашения о задатке, а при оценке соглашения между истцом и ответчиком по поводу уплаты денежных средств не учтены требования статьи 62 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о том, что для подписания такого соглашения требуются специальные полномочия в доверенности.

В своей кассационной жалобе Клыша В.С.ссылается на приобщение истцом через канцелярию суда к материалам дела письменного доказательства - копии расписки от 28.08.07г., указанной в приложении к ходатайству (т.5, л.д.14), по поводу которого в судебном заседании 25 августа 2009 г. им было сделано заявление о фальсификации и которое в материалах дела отсутствует, а также на отсутствие в доверенностях лиц, подписавших соглашение о признании сторонами обстоятельств по делу, полномочий на совершение таких действий (т.5, л.д. 7 - 8).

Истец в представленных отзывах приведенные в кассационных жалобах ДНП "Лучновские дворики" и ООО "Зеленая Долина" доводы считает необоснованными, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Надлежащим образом извещенное о месте и времени судебного разбирательства третье лицо - Проводин Д.Н. явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечил, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что вынесенные по делу судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела, ООО "Зеленая Долина" по договору купли-продажи земельного участка от 02.05.2007 продало ДНП "Лучновские дворики" земельный участок, расположенный на землях сельскохозяйственного назначения, предоставленный для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, площадью 25.728 кв.м, расположенный по адресу: Калужская область, Боровский район, сельское поселение "деревня Совьяки" в районе дер.Лучны, с кадастровым номером 40:03:02 07 04:0021.

По взаимному согласию между ООО "Зеленая Долина" и ДНП "Лучновские дворики" дополнительным соглашением от 02.05.2007 г. в договор купли-продажи земельного участка от 02.05.2007 г. внесены изменения, возлагающие на продавца дополнительные обязательства:

- обеспечить подводку к земельному участку электричества, газа, дороги с гравийным покрытием и функционирование указанных выше инженерных систем путем заключения договора с эксплуатирующей организацией в срок до 01.01.2008 г.,

- обеспечить вид разрешенного использования земельного участка "дачное строительство" без дополнительных выплат и компенсаций в срок не позднее восьми месяцев с момента заключения договора.

Соглашением предусмотрено также, что при невыполнении продавцом любого из своих обязательств в установленный срок покупатель вправе в одностороннем порядке отказаться от договора и потребовать возврата всех уплаченных денежных средств с начислением за все время пользования денежными средствами 10% годовых.

По договору поручительства от 02.05.2007 г. с ДНП "Лучновские дворики" Клыша В.С. как фактический владелец бизнеса продавца обязался отвечать за исполнение продавцом обязательств из договора купли-продажи от 02.05.2007 г. в редакции дополнительного соглашения от 02.05.2007 г., а также из обязательств, которые могут возникнуть из недействительности этого договора.

Земельный участок, расположенный на землях сельскохозяйственного назначения, предоставленный для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, площадью 25.728 кв.м, расположенный по адресу: Калужская область, Боровский район, сельское поселение "деревня Совьяки" в районе дер.Лучны, с кадастровым номером 40:03:02 07 04:0021 передан продавцом покупателю по акту от 03.05.2007 г.

Государственная регистрация перехода права собственности от ООО "Зеленая долина" к ДНП "Лучновские Дворики" на земельный участок, расположенный на землях сельскохозяйственного назначения, предоставленный для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, площадью 25.728 кв.м, кадастровый номер 40:03:02 07 04:0021 произведена 27.06.2007 г. (запись регистрации N 40-40-03/019/2007-315).

По предварительному договору купли-продажи земельного участка от 28.08.2007 г. между ДНП "Лучновские Дворики" и индивидуальным предпринимателем Зубковым В.С. стороны обязались в будущем заключить договор купли-продажи земельного участка на условиях, предусмотренных этим договором.

Существенные условия основного договора предусмотрены пунктом 2.3 предварительного договора от 28.08.2007 г., согласно которому предметом договора купли-продажи является земельный участок, расположенный на землях сельскохозяйственного назначения, предоставленный для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, площадью 25.728 кв.м, расположенный по адресу: Калужская область, Боровский район, сельское поселение "деревня Совьяки" в районе дер.Лучны, кадастровый номер 40:03:02 07 04:0021, с подведенным электричеством, газом, дорогой с гравийным покрытием.

Стоимость земельного участка согласована сторонами в размере 17.000.000 руб.

Оплата выкупного платежа должна быть произведена в следующем порядке: 9.695.000 руб. в качестве задатка при подписании предварительного договора и оставшиеся 7.305.000 руб. - в течение десяти календарных дней с момента приобретения покупателем - индивидуальным предпринимателем Зубковым В.С. права собственности на земельный участок.

Пунктом 2.1 предварительного договора на продавца - ДНП "Лучновские дворики" возложены также обязательства по обеспечению в срок до 01.01.2008 г. подводки к земельному участку электричества, газа, дороги с гравийным покрытием (пункт 2.1.1), по заключению в срок до 01.01.2008 г. эксплуатационного договора с эксплуатирующей организацией (пункт 2.1.2) и по инициированию перевода категории земельного участка для обеспечения вида разрешенного использования - индивидуальное жилищное строительство (пункт 2.1.3).

По условиям предварительного договора от 28.08.2007 г. договор купли-продажи земельного участка на условиях, предусмотренных пунктом 2.3 данного договора, должен быть заключен в течение одного года с момента исполнения продавцом обязанности, предусмотренной в пункте 2.1.1 данного договора (пункт 2.2.1).

Согласно пункту 3.2 предварительного договора от 28.08.2007 г. покупатель в обеспечение исполнения обязательства, предусмотренного в пункте 2.1.1 данного договора, обязался выдать продавцу задаток в размере 9.695.000 руб., который при окончательных расчетах засчитывается в счет стоимости земельного участка.

Соглашением от 28.08.2007 г. о порядке исполнения пункта 3.2 предварительного договора купли-продажи земельного участка от 28.08.2007 г. об обеспечении исполнения обязательства задатком, подписанным между Проводиным Д.Н., ДНП "Лучновские дворики" и индивидуальным предпринимателем Зубковым В.С., предусмотрено, что выплата задатка в размере 9.695.000 руб. производится путем погашения индивидуальным предпринимателем Зубковым В.С. обязательств ДНП "Лучновские дворики" перед Проводиным Д.Н. по договору займа от 25.05.2007 г.

В подтверждение передачи денежных средств истец представил акт приема-передачи денежных средств от 28.08.2007 г., согласно которому дата подписания этого акта является датой прекращения действия договора займа от 25.05.2007 г. между Проводиным Д.Н. и ДНП "Лучновские дворики".

В представленном истцом машинописном варианте акта приема-передачи денежных средств от 28.08.2007 г. указано, что при его подписании Проводин Д.Н. имел паспорт серии 4509 N 500133, выданный Управлением Федеральной миграционной службы России по г.Москве 11.12.2007 г., что не согласуется с указанной в акте датой его составления и в силу чего это доказательство не было принято судом первой инстанции.

В протоколе судебного заседания от 25-27 августа 2009 г. (т.5, л.д.23-27) указано, что суду апелляционной инстанции была представлена на обозрение подлинная рукописная расписка от 28.08.2007 г. в получении денежных средств, отличающаяся от машинописного акта приема-передачи денежных средств от 28.08.2007 г.

В удовлетворении ходатайства истца о приобщении к материалам дела копии этой расписки судом апелляционной инстанции было отказано, поскольку данная расписка не была представлена в суд первой инстанции без уважительных причин.

В подтверждение факта передачи денежных средств представитель истца -Парфенова В.В., действующая на основании доверенности от индивидуального предпринимателя Зубкова В.С. от 09.02.2009 г. (т.5, л.д.7), и представитель ответчика - Крикуха Ю.С., действующая на основании доверенности от ДНП "Лучновские дворики" от 26.11.2008 г. (т.5, л.д.9) подписали в суде апелляционной инстанции соглашение о признании сторонами обстоятельств по делу N А41-22537/08 (т.5, л.д.15).

В соответствии с частью 1 стать 62 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представляемый вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением действий, указанных в части 2 названной статьи, если иное не предусмотрено в доверенности или ином документе.

В соответствии с частью 2 стать 62 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации право представителя на подписание соглашения по фактическим обстоятельствам должно быть прямо предусмотрено в доверенности.

Выданная индивидуальным предпринимателем Зубковым В.С. на имя Парфеновой В.В. доверенность от 09.02.2009 г. не предоставляет этому лицу права на подписание соглашения по фактическим обстоятельствам, поэтому подписанное между представителем истца и ответчика соглашение по поводу уплаты денежных средств не должно было приниматься судом апелляционной инстанции.

Другие доказательства передачи денежных средств по соглашению от 28.08.2007 г. о порядке исполнения пункта 3.2 предварительного договора купли-продажи земельного участка от 28.08.2007 г. об обеспечении исполнения обязательства задатком в материалах дела отсутствуют.

Письмом от 02.10.2008 г. истец уведомил ответчика о расторжении предварительного договора купли-продажи земельного участка от 28.08.2007 г. и потребовал возврата задатка в двойном размере и уплаты предусмотренных пунктом 4.1 договора штрафных санкций в размере 10% от стоимости земельного участка.

Удовлетворяя требования истца в отсутствие доказательств передачи денежных средств по соглашению от 28.08.2007 г. о порядке исполнения пункта 3.2 предварительного договора купли-продажи земельного участка от 28.08.2007 г. об обеспечении исполнения обязательства задатком, суд апелляционной инстанции, кроме этого, не выяснил, как соотносятся обязательства, предусмотренные пунктом 2.1 предварительного договора, с предметом договора купли-продажи, как он определен в предварительном договоре, а также обстоятельства, в силу которых обязательства по обеспечению подводки к земельному участку электричества, газа, дороги с гравийным покрытием, по заключению эксплуатационного договора с эксплуатирующей организацией и по инициированию перевода категории земельного участка для обеспечения вида разрешенного использования - индивидуальное жилищное строительство были возложены на ДНП "Лучновские дворики", при том, что по договору купли-продажи земельного участка от 02.05.2007 г. такие же обязательства приняло на себя ООО "Зеленая Долина", в связи с чем вынесенные по делу судебные акты подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении делу суду следует установить, оспаривает ли кто-либо из лиц, участвующих в деле, действительность заключенного между ДНП "Лучновские дворики" и индивидуальным предпринимателем Зубковым В.С. предварительного договора купли-продажи земельного участка от 28.08.2007 г., подлинник которого находится в материалах дела, на каких условиях ДНП "Лучновские дворики" и индивидуальный предприниматель Зубков В.С. договорились в будущем заключить договор купли-продажи земельного участка, расположенного на землях сельскохозяйственного назначения, предоставленного для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, площадью 25.728 кв.м, расположенного по адресу: Калужская область, Боровский район, сельское поселение "деревня Совьяки" в районе дер.Лучны, кадастровый номер 40:03:02 07 04:0021, как соотносятся с этими условиями обязательства по обеспечению подводки к земельному участку электричества, газа, дороги с гравийным покрытием, по заключению эксплуатационного договора с эксплуатирующей организацией и по инициированию перевода категории земельного участка для обеспечения вида разрешенного использования - индивидуальное жилищное строительство и в силу каких обстоятельств они были возложены на ДНП "Лучновские дворики", произведен ли в установленном порядке перевод земельного участка с кадастровый номер 40:03:02 07 04:0021 из категории земель сельскохозяйственного назначения в категорию земель для индивидуального жилищного строительства, истребовать от участвующих в деле лиц доказательства исполнения обязательств по соглашению от 28.08.2007 г. о порядке исполнения пункта 3.2 предварительного договора купли-продажи земельного участка от 28.08.2007 г. об обеспечении исполнения обязательства задатком, имея при этом в виду, что передача денежных средств по соглашению должна была производиться в счет погашения договора займа, который относится к реальным договорам, и с учетом этих дополнительно установленных обстоятельств разрешить спор по существу.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 27 мая 2009 г. по делу N А41-22537/08 и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 01 сентября 2009 г. по тому же делу отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Председательствующий судья

С.Г.Нужнов

Судьи

Е.А.Зверева А.И.Стрельников