Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11 января 2013 г. N 03-11-06/3/1 О применении системы налогообложения в виде ЕНВД организацией, средняя численность работников которой за предшествующий налоговый период превысила 100 человек

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11 января 2013 г. N 03-11-06/3/1

Вопрос: В действующей редакции подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ установлено, что организациям и индивидуальным предпринимателям для применения системы налогообложения в виде ЕНВД в 2012 году необходимо было соблюдать требования по среднесписочной численности своих работников за предшествующий календарный год, не превышающей 100 человек.

Федеральным законом от 25.06.2012 г. N 94-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ" внесены изменения в подпункт 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ, вступающие в силу с 01.01.2013 года, о том, что на уплату единого налога не вправе переходить: организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Исходя из буквального прочтения и толкования подпункта 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 25.06.2012 г. N 94-ФЗ) следует, что с 01.01.2013 года на уплату единого налога не переводятся организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за предшествующий календарный год превышает 100 человек, то есть организации и индивидуальные предприниматели, которые ранее применяли иной налоговый режим, отличный от ЕНВД.

Также из буквального прочтения и толкования подпункта 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 25.06.2012 г. N 94-ФЗ) следует, что с 01.01.2013 года организации и индивидуальные предприниматели, применяющие единый налог на вмененный доход и соответствующие требованию ныне действующей редакции указанной нормы закона по среднесписочной численности работников в 2012 году, могут далее продолжать применять систему налогообложения в виде ЕНВД и после 01.01.2013 года - с соблюдением требований по средней численности работников только лишь с 01.01.2013 года.

Таким образом, действие положений Федерального закона от 25.06.2012 г. N 94-ФЗ, вступающих в силу только лишь с 01.01.2013 года, не могут распространяться на правоотношения, возникшие до начала его действия - обозначенной выше даты (т.е. закон обратной силы не имеет). Указанные положения подпункта 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 25.06.2012 г. N 94-ФЗ) не подлежат применению к налогоплательщику, уже применяющему специальный налоговый режим в виде ЕНВД до 01.01.2013 года, при решении вопроса о возможности продолжения применения им данного режима.

На основании вышеизложенного просим предоставить ответы на следующие вопросы: что следует понимать под понятием "средняя численность работников" и каков порядок её расчета организациями и индивидуальными предпринимателями для целей подпункта 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 25.06.2012 г. N 94-ФЗ)?

Также просим дать разъяснение о том, правильно ли мы понимаем, что: 1) организации и индивидуальные предприниматели, которые до 01.01.2013 года применяли иной налоговый режим - не ЕНВД, не вправе переходить с 01.01.2013 года на уплату единого налога, если средняя численность их работников за предшествующий календарный год превышала 100 человек; 2) организации и индивидуальные предприниматели, которые до 01.01.2013 года применяли систему налогообложения в виде ЕНВД и соответствовали требованиям ныне действующей редакции нормы закона - подпункта 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ - по среднесписочной численности работников в 2012 году, могут и далее продолжать применять ЕНВД и после 01.01.2013 года - с соблюдением требований по средней численности работников только лишь с 01.01.2013 года.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо о применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности и исходя из содержащейся в письме информации сообщает следующее.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей до 1 января 2013 года (далее - Кодекс), систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности не имели права применять организации и индивидуальные предприниматели, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Согласно названному подпункту пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса в редакции, действующей с 1 января 2013 года, систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход не имеют права применять организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

В связи с этим, если за 2012 год средняя численность работников организации превышает 100 человек (по всем видам предпринимательской деятельности), то такая организация не вправе перейти с 1 января 2013 года на уплату единого налога на вмененный доход.

Согласно пункту 3 статьи 346.28 Кодекса (в редакции Федерального закона от 25.06.2012 N 94-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" - далее - Закон N 94-ФЗ) снятие с учета налогоплательщика единого налога на вмененный доход при переходе на иной режим налогообложения, в том числе по основаниям, установленным подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, осуществляется на основании заявления, представленного в налоговый орган в течение пяти дней со дня перехода на иной режим налогообложения. Датой снятия с учета налогоплательщика единого налога на вмененный доход в указанном случае будет считаться дата начала налогового периода, с которого налогоплательщик обязан перейти на общий режим налогообложения.

Кроме того, обращаем внимание, что в соответствии с пунктом 2.3 статьи 346.26 Кодекса (в редакции Закона N 94-ФЗ), если по итогам налогового периода у налогоплательщика средняя численность работников превысила 100 человек и (или) им было допущено нарушение требования, установленного подпунктом 2 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, он считается утратившим право на применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход и перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором были допущены нарушения указанных требований.

Суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.

Согласно действовавшему до 1 января 2013 года порядку в соответствии с абзацем 2 пункта 2.3 статьи 346.26 Кодекса если налогоплательщик, утративший право на применение системы налогообложения, установленной главой 26.3 Кодекса, осуществлял виды предпринимательской деятельности, переведенные решениями представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на уплату единого налога на вмененный доход, без нарушения требований, установленных подпунктами 1 и 2 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, то он должен был перейти на систему налогообложения, установленную главой 26.3 Кодекса, с начала следующего налогового периода по единому налогу на вмененный доход, то есть с начала квартала, следующего за кварталом, в котором налогоплательщиком устранены несоответствия установленным требованиям.

В соответствии с подпунктом "в" пункта 20 статьи 2 и пунктом 1 статьи 9 Закона N 94-ФЗ абзац 2 пункта 2.3 статьи 346.26 Кодекса утратил силу с 1 января 2013 года.

Поэтому с 1 января 2013 года налогоплательщик единого налога на вмененный доход, утративший в каком-либо из налоговых периодов (кварталов) календарного года право применять данную систему налогообложения в связи с превышением ограничения по средней численности работников, установленного подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 Кодекса, считается перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором нарушены положения данного подпункта пункта 2.2 названной статьи Кодекса, и он вправе вновь перейти на уплату единого налога на вмененный доход только со следующего календарного года, если средняя численность работников за предшествующий календарный год у него не превышает 100 человек.

Таким образом, если налогоплательщик единого налога на вмененный доход утратил в 2013 году право применения данной системы налогообложения в связи с превышением ограничения по средней численности работников, то такой налогоплательщик вправе вновь перейти на уплату единого налога на вмененный доход с 1 января 2014 года, если по итогам 2013 года средняя численность работников у него не превысит 100 человек и при этом не будут нарушены иные ограничения, установленные для перехода на уплату единого налога на вмененный доход нормами главы 26.3 Кодекса.

Одновременно сообщаем, что согласно Регламенту Минфина России, утвержденному приказом Минфина России от 15.06.2012 N 82н, обращения организаций и индивидуальных предпринимателей по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Департаменте не рассматриваются.

Заместитель директора Департамента

С.В. Разгулин