Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 25 декабря 2013 г. N 43-Д13-28 Суд изменил приговор осужденному за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, исключив наказание за сбыт наркотических средств с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, в связи с отсутствием в деянии состава преступления

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 25 декабря 2013 г. N 43-Д13-28

ГАРАНТ:

Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 4 февраля 2015 г. N 171-П14 настоящее определение изменено

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Воронова А.В.,

судей Семёнова Н.В. и Эрдыниева Э.Б.

при секретаре Воронине М.А.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Лежанкина А.А. о пересмотре приговора Сарапульского городского суда Удмуртской Республики от 20 марта 2009 года, по которому

Лежанкин А.А., ..., ранее судимый:

1. 21.08.2006 г. по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (два преступления) к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 5 лет;

2. 22.08.2008 г. по ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 2 УК РФ, ст. 33 ч. 5, ст. 222 ч. 1 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ (с учетом внесенных изменений) к 6 годам и 10 месяцам лишения свободы,

осужден по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 1 УК РФ к 4 годам и 6 месяцам лишения свободы; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году и 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Лежанкину назначено 7 лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору от 22.08.2008 года, окончательно Лежанкину назначено 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого

Постановлением президиума Верховного Суда Удмуртской Республики от 8 апреля 2011 года приговор в отношении Лежанкина А.А. изменен. Окончательное наказание осужденному, назначенное в порядке ст. 69 ч. 5 УК РФ, снижено до 8 лет и 10 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Семёнова Н.В., мнение прокурора Химченковой М.М., полагавшей жалобу удовлетворить частично, Судебная коллегия установила.

По приговору суда, Лежанкин признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств; покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления осужденным совершены, соответственно, 29 марта 2008 года и 6 мая 2008 года в г. ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Лежанкин оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных решений, указывая, что действия сотрудников УФСКН являются незаконными, поскольку информации о сбыте им наркотических средств не было в связи с тем, что ранее он не занимался сбытом. Утверждает, что оперативные сотрудники незаконно проводили в отношении него проверочные закупки. В связи с этим осужденный просит отменить приговор в части осуждения его за покушение на незаконный сбыт наркотических средств при проведении проверочных закупок. Помимо этого осужденный утверждает, что с нарушением закона был проведен его личный досмотр, а также обыск по месту его проживания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит состоявшиеся судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Лежанкиным наркотических средств сотрудниками УФСКН была использована помощь З., а затем и К., действовавших в рамках проводимых оперативных мероприятий.

При этом, как усматривается из материалов дела, оперативное мероприятие в отношении Лежанкина 29 марта 2008 года проводилось на основании имевшихся у сотрудников УФСКН сведений о том, что неустановленный мужчина по имени "А." совместно с другими, неустановленными лицами осуществляют незаконный сбыт наркотического средства - "героин" при передвижении по территории г. ... Об этом свидетельствует рапорт ст. оперуполномоченного по ОВД ... МРО Управления ФСКН РФ по ... Республике о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", а также постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 27 марта 2008 года в отношении неустановленного мужчины по имени "А.".

После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен сбыт 29 марта 2008 года Лежанкиным З. героина массой 0,3 грамма, сотрудниками правоохранительных органов было проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие в отношении Лежанкина с участием привлеченного лица - К.

Вместе с тем, согласно п. 4 ч. 1 ст. 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" "проверочная закупка" предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

Согласно ст. 2 указанного закона задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Между тем, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как сотрудники УФСКН уже выявили факт сбыта осужденным Лежанкиным наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 6 мая 2008 года провели аналогичное оперативно-розыскное мероприятие - "проверочная закупки" в отношении уже известного им лица.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскного мероприятия в отношении осужденного с целью документирования его преступной деятельности, не вызывалось необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, повторная проверочная закупка проводилась в отношении уже известного правоохранительным органам лица и не обуславливалась целями выявления канала поступления наркотических средств осужденному, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.

Об этом свидетельствует тот факт, что каких-либо сведений о том, что дальнейшее продолжение однотипных оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденного принесло новые результаты, из материалов дела не усматривается.

Помимо этого, из показаний свидетеля М., оперативного уполномоченного ... МРО УФСКН следует, что информация о причастности Лежанкина к сбыту наркотических средств поступила в конце марта 2008 года. В связи с этим для изобличения преступной деятельности Лежанкина был разработан план оперативно-розыскных мероприятий. Было подобрано для этих целей лицо, которому присвоен псевдоним "З.".

При этом, за проведением проверочной закупки с участием З. велось визуальное наблюдение и он, М. видел, как Лежанкин и З. встретились и что-то передали друг другу.

Таким образом, сотрудники УФСКН, получив информацию о причастности Лежанкина к сбыту наркотических средств и получив подтверждение полученной информации, уже при проведении первой проверочной закупки имели возможность пресечь действия осужденного, однако не сделали этого.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах приговор в части осуждения Лежанкина за покушение на незаконный сбыт наркотического средства 6 мая 2008 года подлежит отмене, а уголовное дело - прекращению за отсутствием в деянии состава преступления.

Оснований для отмены либо изменения судебных решений по иным доводам надзорной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осужденного Лежанкина А.А. удовлетворить частично.

2. Приговор Сарапульского городского суда Удмуртской Республики от 20 марта 2009 года, постановление президиума Верховного Суда Удмуртской Республики от 8 апреля 2011 года в части осуждения Лежанкина A.A. по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ отменить и дело прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

Признать за Лежанкиным А.А. право на реабилитацию.

На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 1 УК РФ, ст. 228 ч. 1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Лежанкину А.А. 5 лет и 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору от 22.08.2008 года, окончательно назначить Лежанкину А.А. 7 лет и 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Воронов А.В.

Судьи

Семёнов Н.В.

Эрдыниев Э.Б.