Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 23 сентября 2015 г. N 18-УД15-52 Суд счел приговор осужденному за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, подлежащим изменению, а именно: в части совершения одного из эпизодов использованные доказательства получены с нарушением закона и являются недопустимыми, вследствие чего уголовное преследование за указанное деяние подлежит прекращению за отсутствием в действиях осужденного состава преступления, в связи с чем наказание в виде лишения свободы, назначенное по совокупности преступлений, подлежит изменению

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 23 сентября 2015 г. N 18-УД15-52

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Иванова Г.П.,

судей Ведерниковой О.Н., Фроловой Л.Г.,

при секретаре Щукиной Ю.В.,

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Авжияна В.Л. на приговор Апшеронского районного суда Краснодарского края от 10 мая 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 19 октября 2011 года.

По приговору Апшеронского районного суда Краснодарского края от 10 мая 2011 года

Авжиян В.Л., ..., ранее судимый:

- 31 июля 2003 года (с учетом внесенных изменений) по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 2 декабря 2003 года (с учетом внесенных изменений) по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам 8 месяцам лишения свободы; освобожден 14 августа 2009 года в связи с отбытием наказания,

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по 4 преступлениям) к 11 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей за каждое из преступлений;

- по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 13 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей;

- по ч. 1 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей;

- по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей;

- по п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 15 годам лишения свободы со штрафом в размере 200000 рублей;

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Авжияну В.Л. назначено 18 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 500 000 рублей.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 19 октября 2011 года приговор в отношении Авжияна В.Л. оставлен без изменения.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2013 года в удовлетворении жалобы адвоката Кияна С.Н. в защиту осужденного Авжияна В.Л. отказано.

Постановлением Заместителя Председателя Верховного Суда Российской Федерации от 13 августа 2015 года постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2013 года отменено и жалоба переда на рассмотрение в судебном заседании Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

От участия в заседании суда кассационной инстанции и помощи защитника Авжиян В.Л. отказался в письменном виде.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Ведерниковой О.Н., выслушав выступление адвоката Шевченко Е.М., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Протопововой Е.А. об изменении приговора, Судебная коллегия установила:

в кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Авжиян В.Л. оспаривает законность приговора и кассационного определения и просит их пересмотреть. В обоснование своей просьбы приводит доводы о том, что судебное разбирательство по уголовному делу проведено с обвинительным уклоном, с нарушением принципа состязательности и равноправия сторон, суд не предпринял надлежащих мер по обеспечению явки в судебное заседание для допроса свидетелей обвинения, заявляет о недостоверности указания в приговоре и протоколе судебного заседания о том, что показания свидетелей под псевдонимами "...", "...", "...", а также показания свидетелей Б., Е., И., К., Н., данные в ходе предварительного следствия, были оглашены с его, Авжияна, согласия, ссылается на отсутствие предусмотренных законом оснований для оглашения их показаний, в связи с чем, считает, что судом нарушено его право на защиту. Оспаривая фактические обстоятельства дела, установленные судом и свою причастность к незаконному сбыту наркотических средств в составе организованной группы, Авжиян В.Л., одновременно утверждает, что действия следует квалифицировать как одно продолжаемое преступление, обращает внимание на то, что установив факт незаконного сбыта им наркотических средств 28 апреля 2010 года, сотрудники правоохранительного органа должны были пресечь его преступную деятельность, однако это не сделали и провели аналогичные оперативные мероприятия, чем спровоцировали его на совершение преступлений 7 и 18 мая 2010 года, 8 и 30 июня 2010 года, считает, что его осуждение за указанные преступления является незаконным и подлежит исключению из приговора.

Указывает на то, что суд допустил в приговоре формулировки, свидетельствующие о виновности в преступлениях иных лиц, дело в отношении которых было выделено в отдельное производство, чем нарушил требования ст. 252 УПК РФ, не привел в приговоре основания, по которым принял одни доказательства и отверг другие, полагает, что от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 228 УК РФ его следует освободить в связи с декриминализацией деяния, просит приговор, за исключением осуждения по ч. 1 ст. 228 УК РФ, отменить, производство по делу прекратить в связи с непричастностью к преступлениям, а также обращает внимание на то, что постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 25 июня 2014 года внесены изменения в приговор в отношении А., исключено его осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в составе организованной группы, совершенное 8 июня 2010 года, и признано право на реабилитацию; отмечает, что постановление Краснодарского краевого суда от 11 июня 2013 года вынесено незаконным составом суда, ставит вопрос о пересмотре приговора в связи с установлением постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 новых критериев определения размеров наркотических средств.

Проверив доводы кассационной жалобы и дополнений к ней, Судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По приговору Апшеронского районного суда Краснодарского края от 10 мая 2011 года Авжиян В.Л. осужден за ряд преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, в том числе за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенное организованной группой 8 июня 2010 года.

Судом установлено, что 8 июня 2010 года Авжиян В.Л., действуя в составе организованной группы в целях реализации совместного с С. и А., дело в отношении которого выделено в отдельное производство, умысла на сбыт наркотических средств, в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками ... отдела Службы по г. ... Регионального управления ФСКН России по ... краю, за ... рублей сбыли лицу под псевдонимом "..." наркотическое средство - героин, массой 0,41 грамма, которое было изъято из незаконного оборота.

Нарушений требований Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года в ходе проведения оперативного мероприятия судом установлено не было.

Между тем из представленных документов усматривается, что постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 25 июня 2014 года в отношении А., уголовное дело в отношении которого было выделено в отдельное производство, внесены изменения в приговор Апшеронского районного суда Краснодарского края от 29 августа 2011 года, исключено его осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в составе организованной группы, совершенное 8 июня 2010 года, и за ним признано право на реабилитацию.

Указанным выше решением президиума Краснодарского краевого суда от 25 июня 2014 года установлено, что оснований для проведения 08 июня 2010 года оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" в отношении А. не имелось и потому использованные в данной части доказательства получены с нарушением закона и являются недопустимыми.

Поскольку 08 июня 2010 года оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" проводилось не только в отношении А., но также в отношении других участников организованной группы, в том числе, Авжияна В.Л., приговор и последующие судебные решения в отношении Авжияна В.Л. также необходимо изменить: уголовное дело в отношении него по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 281.1 УК РФ (преступление, совершенное 8 июня 2010 года) прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием в его действиях состава преступления, признать за ним в этой части право на реабилитацию, а также снизить наказание, назначенное ему по совокупности преступлений.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Вместо "п. "а" ч. 3 ст. 281.1 УК РФ" имеется в виду "п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ"

Кроме этого, необходимо устранить допущенное судом первой инстанции нарушение ст. 252 УПК РФ, а именно: исключить из приговора указание на А., поскольку в отношении данного лица уголовное дело было выделено в отдельное производство, и на момент постановления приговора Апшеронского районного суда Краснодарского края от 10 мая 2015 года не было рассмотрено по существу.

Иные доводы жалобы удовлетворению не подлежат.

Нарушения принципов состязательности и равноправия сторон не усматривается.

Вина Авжияна В.Л. в создании организованной преступной группы с целью незаконного сбыта наркотических средств и участии в данной незаконной деятельности установлена на основе достаточной совокупности доказательств, исследованных судом всесторонне и объективно.

Поскольку Авжиян действовал в составе организованной группы лиц, проведении неоднократных проверочных закупок в отношении участников такой группы оправдано.

Действия осужденного правильно квалифицированы как самостоятельные преступления.

Вопреки доводам жалобы, деяние, за которое он осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ, декриминализировано не было.

Положения постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002, которым установлены новые критерии определения размеров наркотических средств, не улучшают положение осужденного и в данном уголовном деле применены быть не могут.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.1, 401.14, 401.15 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Апшеронского районного суда Краснодарского края от 10 мая 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 19 октября 2011 года в отношении Авжияна В.Л. в части осуждения его по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление, совершенное 8 июня 2010 года) отменить и уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления, признать за ним в этой части право на реабилитацию.

Этот же приговор в отношении Авжияна В.Л. изменить:

исключить из приговора указание на фамилию А. и считать Авжияна В.Л. совершившим преступления с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ; ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ; ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ; ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ; ч. 1 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ; п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ; п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Авжияну В.Л. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок семнадцать лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 500 000 рублей.

В остальном приговор и последующие судебные решения в отношении Авжияна В.Л. оставить без изменения.

Председательствующий

Иванов Г.П.

Судьи

Ведерникова О.Н.

Фролова Л.Г.