Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 сентября 2016 г. N 35-УД16-5 Принятое ранее постановление подлежит изменению, а назначенное осужденному по совокупности преступлений и приговоров наказание - смягчению, поскольку суд надзорной инстанции, назначив осужденному наказание, исходил из наказания, назначенного ему по приговору первоначально, а не из наказания, назначенного с учетом внесенных изменений, что повлияло на его справедливость

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 сентября 2016 г. N 35-УД16-5

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Червоткина А.С.

судей Климова А.Н., Кониной И.Г.

при секретаре Горностаевой Е.Е.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Абдуллаева И.Д. на приговор Центрального районного суда г. Твери от 21 июля 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 9 ноября 2011 года и постановление президиума Тверского областного суда от 17 февраля 2014 года.

По приговору Центрального районного суда г. Твери от 21 июля 2011 года

Абдуллаев И.Д.о., ..., судимый 15 ноября 1999 года, с учетом изменений, внесенных в приговор постановлением Кольского районного суда Мурманской области от 11 мая 2012 года, по ч. 1 ст. 209, п. "а" ч. 3 ст. 162, ч. 3 ст. 222 УК РФ, п. "а" ч. 4 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 13 годам 9 месяцам лишения свободы, освобожден условно-досрочно по постановлению Бологовского городского суда Тверской области от 7 сентября 2007 года, -

осужден к лишению свободы: по ч. 2 ст. 330 УК РФ на 2 года, ч. 1 ст. 228 УК РФ на 1 год 6 месяцев, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на 5 лет, а также за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, на 8 лет за каждое. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет лишения свободы.

На основании ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, назначенного по приговору от 15 ноября 1999 года, и в силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров Абдуллаеву назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания Абдуллаеву постановлено исчислять с 21 июля 2011 года с зачетом в срок наказания времени нахождения его под стражей с 19 мая 2010 года.

По этому же приговору осуждены Волонтырь Г.Н., Волонтырь Н.Н., Зазнобов И.Г., Габибов С.М. оглы, Джамалов И.С. и Лукьянов К.Э.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 9 ноября 2011 года, вынесенным в соответствии с главой 45 УПК РФ, приговор в отношении Абдуллаева оставлен без изменения.

Постановлением Кольского районного суда Мурманской области от 11 мая 2012 года приговоры в отношении Абдуллаева пересмотрены в порядке ст. 10 УК РФ:

- из приговора Тверского областного суда от 15 ноября 1999 года исключено осуждение Абдуллаева по квалифицирующему признаку кражи и разбоя "неоднократно"; постановлено считать Абдуллаева осужденным по п. "а" ч. 4 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 6 годам 10 месяцам лишения свободы, п. "а" ч. 3 ст. 162 УК РФ к 9 годам 11 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 222 УК РФ к 5 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 209 УК РФ к 11 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначено 13 лет 9 месяцев лишения свободы; исключено указание о назначении осужденному дополнительного наказания в виде конфискации имущества;

- по приговору Центрального районного суда г. Твери от 21 июля 2011 года постановлено считать Абдуллаева осужденным по ч. 2 ст. 330 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления) к 8 годам лишения свободы за каждое, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ) по совокупности преступлений назначено 8 лет 11 месяцев лишения свободы, а в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров - 9 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Постановлением президиума Тверского областного суда от 17 февраля 2014 года приговор и кассационное определение в отношении Абдуллаева в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 18 мая 2010 года) отменены, производство по делу в этой части прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления, с признанием за Абдуллаевым права на реабилитацию.

Этот же приговор в отношении Абдуллаева изменен: его действия переквалифицированы с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 8 лет лишения свободы; в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ) по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 330, ч. 1 ст. 228 и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ Абдуллаеву назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы, а на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров - 9 лет лишения свободы.

От назначения ему защитника Абдуллаев И.Д. письменно добровольно оказался, не связывая свой отказ с материальным положением, и его отказ подлежит удовлетворению, как не противоречащий закону.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Червоткина А.С., объяснения осужденного Абдуллаева И.Д., поддержавшего доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Коваль К.И., согласившейся с основаниями для передачи жалобы на кассационное рассмотрение, Судебная коллегия установила:

в кассационной жалобе осужденный Абдуллаев И.Д. просит об изменении состоявшихся в отношении него судебных решений. Обращает внимание на то, что президиумом Тверского областного суда не учтены изменения, внесенные в приговор постановлением Кольского районного суда Мурманской области от 11 мая 2012 года, что не могло не повлиять на размер назначенного ему наказания.

Кроме того, указывает, что в основу его обвинения по факту приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере положен протокол обыска в его жилище. Между тем, обыск проведен в рамках уголовного дела, возбужденного по результатам оперативно-розыскной деятельности, полученным в ходе ОРМ "проверочная закупка", которые признаны незаконными, о чем свидетельствует постановление президиума Тверского областного суда в отношении его соучастника Габибова. В этой связи полагает, что все доказательства, полученные в результате незаконной оперативно-розыскной деятельности, являются недопустимыми и не могут обосновывать его обвинение в совершении вышеуказанного преступления. Более того, утверждает, что обвинением не приведено доказательств того, что изъятое в его жилище наркотическое средство помещено туда именно им, а не иным лицом.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Абдуллаева И.Д., Судебная коллегия находит ее подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения - неправильное применение уголовного закона - по настоящему уголовному делу допущены президиумом Тверского областного суда.

Из материалов уголовного дела усматривается, что постановлением Кольского районного суда Мурманской области от 11 мая 2012 года в отношении Абдуллаева были приведены в соответствие с действующим законодательством на основании ст. 10 УК РФ постановленные в отношении него приговоры, в частности, по приговору Центрального районного суда г. Твери от 21 июля 2011 года осужденному смягчено наказание, назначенное за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, до 1 года 5 месяцев лишения свободы, а также назначенное по совокупности преступлений в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ до 8 лет 11 месяцев лишения свободы и совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ до 9 лет 4 месяцев лишения свободы.

Из вводной части постановления президиума Тверского областного суда от 17 февраля 2014 года следует, что указанное выше постановление Кольского районного суда, которым осужденному было смягчено наказание, как за отдельно совершенное преступление, так и по совокупности преступлений и совокупности приговоров, не было учтено президиумом при внесении изменений в приговор Центрального районного суда г. Твери от 21 июля 2011 года.

При этом, назначая Абдуллаеву И.Д. наказание, президиум исходил из наказания, назначенного ему по приговору Центрального районного суда г. Твери от 21 июля 2011 года первоначально (в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы), а не из наказания, назначенного с учетом постановления Кольского районного суда Мурманской области от 11 мая 2012 года (9 лет 4 месяца лишения свободы), что не могло не повлиять на справедливость назначенного Абдуллаеву И.Д. президиумом наказания.

С учетом этого постановление президиума Тверского областного суда от 17 февраля 2014 года подлежит изменению, а назначенное по нему Абдуллаеву И.Д. по совокупности преступлений и приговоров наказание - смягчению.

Что касается содержащихся в кассационной жалобе осужденного Абдуллаева И.Д. доводов о незаконности его осуждения за приготовление к сбыту наркотических средств 18 и 19 мая 2010 года в связи с отменой приговора в отношении осужденного по данному делу Габибова, то они не могут быть признаны обоснованными.

Как видно из материалов дела по приговору Центрального районного суда от 21 июля 2011 года Абдуллаев был осужден за покушение на сбыт наркотических средств, совершенного 18 мая 2010 года группой лиц по предварительному сговору с Габибовым С.М.

Кроме того он был признан виновным за два эпизода приготовления к сбыту наркотических средств, которые были изъяты у него: 18 мая 2010 года в ходе личного досмотра и 19 мая 2010 года в ходе обыска по его месту жительства.

По постановлению президиума Тверского областного суда от 14 октября 2013 года приговор в отношении Габибова С.М., в том числе о его осуждении за покушение на сбыт наркотических средств, совершенное 18 мая 2010 года группой лиц по предварительному сговору с Абдуллаевым И.Д., отменен с прекращением дела за отсутствием в деянии состава преступления. Причиной отмены приговора в этой части послужило отсутствие оснований для проведения повторных оперативно-розыскных мероприятий - "контрольных закупок" и признание по этой причине полученных доказательств недопустимыми.

В связи с этим постановлением президиума того же суда от 17 февраля 2014 года приговор в отношении Абдуллаева И.Д. о его осуждении за покушение на сбыт наркотических средств, совершенное 18 мая 2010 года группой лиц по предварительному сговору с Габибовым С.М. отменен по тем же причинам.

Установление же совершения Абдуллаевым И.Д. приготовления к сбыту наркотических средств 18 и 19 мая 2010 года не основано на производстве контрольных закупок у Габибова С.М., а вытекает из обнаружения наркотических средств у самого Абдуллаева И.Д. при личном досмотре и в его квартире.

Доводы осужденного Абдуллаева И.Д. о том, что изъятое в его жилище наркотическое средство могло быть помещено туда не им, а иным лицом, опровергаются, в частности, показаниями свидетеля И. (его сожительницы) о том, что все изъятые при обыске свертки (с наркотическими средствами) принадлежали именно самому Абдуллаеву.

Судом дана надлежащая оценка всей совокупности имеющихся по данным эпизодам доказательствам, и его вывод о виновности Абдуллаева И.Д. в приготовлении к сбыту указанных в приговоре наркотических средств является правильным.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 3 ст. 401.8 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

кассационную жалобу осужденного Абдуллаева И.Д.о. удовлетворить частично.

Приговор Центрального районного суда г. Твери от 21 июля 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 9 ноября 2011 года и постановление президиума Тверского областного суда от 17 февраля 2014 года в отношении Абдуллаева И.Д.о. изменить.

Наказание, назначенное Абдуллаеву И.Д. по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 330, ч. 1 ст. 228 и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ смягчить до 8 лет 3 месяцев лишения свободы, а на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров до - 8 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

В остальной части указанные судебные решения оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Абдуллаева И.Д. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Червоткин А.С.

Судьи:

Климов А.Н.

Конина И.Г.