Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области от 10 января 2018 г. N 117-08/2017

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Челябинское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии: <_> - заместитель

руководителя Управления -

начальник отдела контроля за рекламой и

недобросовестной конкуренцией;

члены Комиссии: <_>, главный специалист-эксперт

отдела контроля за рекламой и

недобросовестной конкуренцией;

<_> , ведущий

специалист-эксперт

отдела контроля за рекламой и

недобросовестной конкуренцией,

рассмотрев дело N 117-08/2017, возбужденное в отношении индивидуального предпринимателя <_> (далее - ИП <_>) по факту распространения рекламы танцевального кафе-бара "Meetpoint" на странице социальной сети "ВКонтакте" https://vk.com/meetpoint с признаками нарушения требований части 6 статьи 5 Федерального закона "О рекламе",

в присутствии представителя ИП <_> - <_>по доверенности от 22.12.2017 N 18-я/17,

в отсутствие Заявителя, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела и не заявившего ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие,

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Челябинское УФАС России) поступило заявление физического лица (далее - Заявитель) о размещении на странице социальной сети "ВКонтакте" https://vk.com/meetpoint рекламы содержащей оскорбительный образ в отношении профессии учителя (педагога).

ООО "В Контакте" в письме вх. N 13723 от 20.10.2017 указало, что создатель сообщества - пользователь <_>, Администраторы сообщества: <_> .

Согласно выписке из реестра Российской системы и плана нумерации, размещенной на официальном сайте Федерального агентства связи, указанный в рекламе номер 8 (351) 220-49-48 входит в ресурс нумерации оператора связи ЗАО "Эр-Телеком Холдинг", номер 8 (351) 265-85-45 входит в ресурс нумерации оператора связи ПАО "Ростелеком".

АО "Эр Телеком Холдинг" в письме вх. N 14784 от 09.11.2017 указало, что абонентом телефонного номера 220-49-48 является ИП <_>

ПАО "Ростелеком" в письме вх. N 13856 от 23.10.2017 указало, что телефонный номер 265-85-45 предоставлен в пользование ИП <_>

ИП <_> в письменных пояснениях вх. N 36 от 09.01.2018, вх. N 16724 от 18.12.2017 указала, что осуществляет предпринимательскую деятельность в арендуемых помещениях по адресам: г. Челябинск, ул. Кирова, д. 143 и ул. Ак. Королева, д. 10. Администратором группы социальной сети "ВКонтакте" https://vk.com/meetpoint <_> размещена информация о дате, времени и условиях проведения мероприятия для определенного круга лица, а именно для подписчиков группы. Сведения, содержащиеся на страницах группы доступны только участникам группы, потенциальным или фактическим получателям услуг заведения, интересующихся предстоящими программами, новостями, событиями и по собственному желанию вступившим в сообщество. По мнению ИП <_> информация, размещенная на странице группы социальной сети "ВКонтакте" не является рекламой и не нарушает рекламное законодательство.

Представитель ИП <_> на заседании Комиссии указала, что группа "Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар" в социальной сети "ВКонтакте" является закрытой; для того чтобы ознакомится с размещенной в ней информацией необходимо вступить в группу.

Рассмотрев заявление и материалы дела, заслушав представителя ИП <_> ., Комиссия приходит к следующим выводам.

На странице группы (сообщества) "Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар" социальной сети "ВКонтакте" 6 октября 2017 года https://vk.com/meetpoint размещены сведения: "Ты приготовил домашнее задание? Нет? Тогда наши училки оставят тебя после уроков! Лучшие go go и обворожительные BarGirls ждут тебя в эту ночь! Приходи, не пожалеешь! Кирова 143, тел.: 265-85-46 Ак. Королева 10, тел.: 220-49-48.

Ниже размещен баннер с рекламой развлекательного мероприятия, а именно "Очень плохие училки_+18 Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар. Тополинка_ Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар. Кировка_06.10_" и изображением девушки.

Далее размещены сообщения пользователей и ответы, в частности: "Сколько стоит вход?", "200 девушкам, 300 мужчинам, вход в мини свободный".

Указанная группа является открытой и для ознакомления с размещенной в сообществе информацией не требуется вступление в данную группу.

Факт размещения рекламной информации, подтверждается актом осмотра N 151-2017 от 12.10.2017, составленным специалистами Челябинского УФАС России.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно письму ФАС России от 28.08.2015 N АК/45828/15 "О рекламе в сети "Интернет" не является рекламой информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте производителя или продавца данных товаров или на страницах в социальных сетях производителя или продавца данных товаров, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта или страницы в социальной сети о реализуемых товарах, ассортименте, правилах пользования, также не является рекламой информация о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях, проводимых данной компанией и т.п. Однако в отдельных случаях, когда размещаемая на сайте информация направлена не столько на информирование потребителя об ассортименте товаров или деятельности компании, сколько на привлечение внимания к конкретному товару и его выделение среди однородных товаров (например, всплывающий баннер), такая информация может быть признана рекламой.

В данном случае, на странице https://vk.com/meetpoint группы (сообщества) "Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар" помимо сведений о предстоящем мероприятии танцевального кафе-бара "Meetpoint" и приглашения поучаствовать в нем ("ждут тебя" "приходи не пожалеешь" и т.д.) дополнительно размещен баннер с информацией о развлекательном мероприятии танцевального кафе-бара "Meetpoint", назначенному на 06 октября 2017 года по адресам: Ак. Королева 10 и ул. Кирова, д. 143, который направлен на привлечение внимания к определенному мероприятию и его выделению из ряда других мероприятий, следовательно, носит рекламный характер.

По изложенным основаниям не принимаются доводы ИП <_> , о том, что спорная информация не является рекламой.

Согласно Правил пользования Сайтом ВКонтакте, размещенным по ссылке https://vk.com/terms (далее - Правила) сайт ВКонтакте, интернет-ресурс, который помогает поддерживать связь со старыми и новыми друзьями. Сайт ВКонтакте (vk.com) - это сетевой проект, объединяющий людей на основании мест учебы или работы.

В силу пункта 5.1. Правил регистрация Пользователя на Сайте является бесплатной, добровольной и производится по адресу в сети Интернет: vk.com.

Согласно пункту 5.2. Правил пользователем Сайта является физическое лицо.

Пунктом 5.11 Правил определено, что после регистрации Пользователь получает право самостоятельно в личных целях создавать, использовать и определять содержание собственной персональной страницы и условия доступа других Пользователей к ее содержанию, а также получает возможности доступа и размещения информации на персональных страницах других Пользователей (при условии получения соответствующих прав доступа от их обладателей), использования социальных виджетов ВКонтакте на сторонних сайтах без дополнительной авторизации.

В соответствии с пунктом 5.13.1. Правил пользователь вправе создавать группы, публичные страницы и встречи (далее - Сообщества) для целей информирования других Пользователей о каких-либо событиях, мероприятиях, организациях, как коммерческих, так и некоммерческих (например, благотворительных), их создании и деятельности, иных интересующих Пользователей материалах (далее - Объекты обсуждения), и/или/либо возможного обсуждения их с другими Пользователями (в том числе путем создания фан-клубов, обмена мнениями, отзывами и так далее). В процессе информирования и обсуждения в Сообществах Объектов обсуждений Пользователи обязаны соблюдать действующее российское и международное законодательство, а также размещать только такую информацию, которая соответствует настоящим Правилам, а также признанным этическим нормам и принципам морали, в том числе относящимся к таковым по мнению Администрации Сайта.

В силу пункта 5.13.4.1. Правил в Сообществе, в том числе в описании, на главной фотографии Сообщества, в альбомах, в материалах, обсуждениях, опросах, закрепленных записях на стене, на обложке, в сообщениях, в историях Сообщества, в виджетах сообществ и т.д., за исключением прямо установленных настоящим пунктом случаев и нативных интеграций, не допускается размещение сторонней коммерческой и политической рекламы. На стене Сообщества (за исключением закрепленных записей, в которых реклама не допускается) вне Рекламной сети ВКонтакте может быть размещено не более 5 (Пяти) сторонних рекламных объявлений в сутки. Сторонней рекламой признается любая информация, за исключением нативных интеграций, не имеющая прямого отношения к Сообществу, распространяемая в любой форме как от лица Сообщества, так и от лица других сообществ и Пользователей, и направленная на привлечение внимания Пользователей к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему. Пользователю, администрирующему Сообщество, необходимо самостоятельно следить и пресекать не соответствующее Правилам размещение сторонней рекламы в Сообществе. Сообщество может быть размещено в системе поиска Сайта ВКонтакте при обязательном соблюдении требований, предусмотренных в настоящем пункте. Подключение к Рекламной сети ВКонтакте осуществляется через специальный интерфейс управления Сообществом с обязательным указанием количества сторонних объявлений, от реализации права на размещение которых на стене Сообщества предоставляется отказ. При размещении сторонней рекламы в Сообществе, подключенном к Рекламной сети ВКонтакте, обязательно указание на рекламный характер информации в рамках имеющейся специальной функциональности Сайта (опция "это реклама"). Правила показа рекламы в рамках Рекламной сети ВКонтакте регулируются специальными документами.

Согласно пункту 5.13.7. и 6.4 Правил пользователь несет полную ответственность за свои действия, связанные с созданием и администрированием Сообществ, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, международными правовыми актами и настоящими Правилами; пользователь несет личную ответственность за любую информацию, которую размещает на Сайте, сообщает другим Пользователям, а также за любые взаимодействия с другими Пользователями, осуществляемые на свой риск.

В силу пункта 6.3.1 Правил допустима регистрация пользователя от имени и поручению другого физического лица или юридического лица при условии получения необходимых полномочий в порядке и форме, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Из представленных ИП <_> документов, в частности доверенности 2-я/17 от 11 января 2017 года, выданной <_>, усматривается, что последний является представителем ИП <_> по всем вопросам регистрации (перерегистрации) групп в социальной сети "ВКонтакте" и др. вопросам. Согласно письменных пояснений ИП <_> вх. N 16724 от 18.12.2017 именно <_> администратором группы социальной сети "ВКонтакте" https://vk.com/meetpoint размещена информация о дате, времени и условиях проведения мероприятия.

ООО "В Контакте" в письме вх. N 13723 от 20.10.2017 указало, что информация в сообществах является пользовательским контентом, размещается на безвозмездной основе, без участия ООО "ВКонтакте", не проходит предварительную модерацию (цензуру, согласование) со стороны Администрации сайта.

Изложенное позволяет сделать выводы, что страница https://vk.com/meetpoint группы (сообщества) "Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар" является страницей социальной сети продавца услуг (ИП <_>). Указанная страница является открытой и предполагает возможность восприятия, в том числе рекламной информации неопределенным кругом лиц, не ограниченным подписчиками сообщества.

В соответствии с частью 6 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных образов и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории и т.д.

В рекламе присутствует женский образ, указание на определенную профессию, в частности "_училки", привлекается внимание к развлекательному мероприятию для лиц возрастной категории "+18", проводимому в танцевальном кафе-бара "Meetpoint".

Слово "непристойный" в соответствии с Толковым словарем русского языка С.И.Ожегова означает "неприличный, бесстыдный". Слово "Бесстыдный" согласно вышеуказанному словарю означает противоречащий общественной морали, непристойный". "Неприличный" - противоречащий правилам приличия. "Приличие" - правило поведения, благопристойность.

Следовательно, к непристойным образам, могут быть отнесены такие изображения, которые нарушают общепринятые модели и принципы поведения в обществе с точки зрения морали и нравственности.

В данном случае, в рекламе содержится непристойный образ в отношении профессии педагога, поскольку для общепринятых общественных отношений (социума) не является нормой открытая демонстрация женских образов в нижнем белье в совокупности с использованием соответствующих выражений в отношении лиц, осуществляющих трудовую деятельность по специальности "педагогическая деятельность" с целью привлечения внимания к мероприятиям, участие в которых большинство потребителей (граждан) с определенными нравственными устоями и воспитанием не принимают.

Согласно письму ФАС России от 06.07.2012 "О порядке проведения опросов для оценки содержания рекламы" проведение опроса (анкетирования) возможно осуществить путем размещения информации о спорной рекламе и опросного листа на сайте антимонопольного органа. При этом, по мнению специалистов ФАС России, указанные опросы общественного мнения могут быть представлены суду в качестве надлежащих доказательств негативного восприятия рекламы жителями какой-либо территориальной единицы.

В целях выяснения общественного мнения Челябинским УФАС России на сайте www.chel.fas.gov.ru был размещен пресс-релиз "Челябинское УФАС России проводит опрос по рекламе".

На разрешение был поставлен вопрос: "Является ли оскорбительным по отношению к профессии учителя женский образ в совокупности с выражением "Очень плохие училки"?

По результатам опроса всего голосов: 1053 . Из них "да" - 41 % (432 голосов), "нет" - 559% (621 голос).

В соответствии с письмом ФАС России от 29.04.2013 N АД/17355/13 "О порядке применения части 6 статьи 5 ФЗ "О рекламе" вопрос отнесения изображений, слов и иных образов к оскорбительным носит субъективно-оценочный характер, который основан на восприятии данной информации каждым индивидуумом в отдельности. При этом очевидно, что восприятие одной и той же информации разными людьми может отличаться в зависимости от личностных характеристик субъекта (возраста, образования, воспитания, семейных устоев, места проживания и прочее).

Проведенный опрос общественного мнения показал, что рекламная информация оценивалась достаточным количеством респондентов и значимое количество опрошенных 432 голосов, воспринимает рекламу как неэтичную.

Таким образом, рассматриваемая реклама нарушает часть 6 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".

На основании части 6 статьи 38 Федерального закона "О рекламе", ответственность за нарушение требований части 6 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" несет рекламодатель.

В силу пункта 5 статьи 7 Федерального закона "О рекламе" рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Рекламодателем рекламы признана ИП <_>, продавца услуг, в интересах которой распространялась реклама.

Согласно пункту 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе при добровольном устранении лицом совершенного нарушения антимонопольный орган вправе не выдавать предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

Скрин-шоты страниц https://vk.com/meetpoint группы (сообщества) "Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар" о прекращении размещения рекламы со сведениями "Очень плохие училки_+18 Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар. Тополинка_ Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар. Кировка_06.10_" и изображением девушки ИП <_>не представила, у антимонопольного органа отсутствуют.

Поскольку ИП <_> не представила Комиссии материалы о том, что распространение ненадлежащей рекламы прекращено, Челябинское УФАС России считает необходимым выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать ненадлежащей рекламу, размещенную 6 октября 2017 года на странице группы (сообщества) "Meetpoint. Кафе & Танцевальный бар" социальной сети "ВКонтакте" https://vk.com/meetpoint со сведениями "Очень плохие училки_" и женским образом, поскольку в ней нарушены требования части 6 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".

2. Выдать <_> предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Челябинского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении в отношении ИП "..." . и его должностного лица.

Решение может быть обжаловано в суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии <_>

Члены Комиссии <_>