Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области от 24 сентября 2018 г. N А-21/18

Резолютивная часть решения оглашена 24 сентября 2018 года

В полном объеме решение изготовлено 24 сентября 2018 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области (далее - Новгородское УФАС России, Управление) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства составе:

Председатель Комиссии: П_..- заместитель руководителя Управления - начальник отдела антимонопольного контроля;

Члены комиссии:

И_..- главный специалист-эксперт отдела контроля закупок и рекламы;

И__- главный специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля;

Л_..- специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля,

рассмотрев дело N А-21/18 о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения МУП "Новгородский водоканал" (ИНН 5321058347, ОГРН 1025300798522, ул. Германа, 33, Великий Новгород, 173003) пункта 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции),

в присутствии представителей МУП "Новгородский водоканал":

М__- начальника службы экономической безопасности МУП "Новгородский водоканал", действующего на основании доверенности б/н от 10.08.2018;

П__.- юрисконсульта юридической службы МУП "Новгородский водоканал", действующей на основании доверенности б/н от 10.08.2018;

УСТАНОВИЛА:

Управлением проведена плановая выездная проверка в отношении Муниципального унитарного предприятия Великого Новгорода "Новгородский водоканал" (далее - МУП "Новгородский водоканал").

В ходе проверки установлено следующее.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) настоящий Федеральный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными корпорациями, государственными компаниями, публично-правовыми компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.

Федеральным законом от 03.07.2016 N 321-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и нужд отдельных видов юридических лиц", вступившим в силу с 01.01.2017, пункт 1 части 2 статьи 1 Закона о закупках был изложен в новой редакции, слова "государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями" были исключены.

Этим же Федеральным законом пункт 3 части 1 статьи 1 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) был изложен в новой редакции: "Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 2.1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона".

Таким образом, до 01.01.2017 МУП "Новгородский водоканал" осуществлял свою закупочную деятельность в соответствии с Законом о закупках.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

В соответствии с вышеуказанной нормой разработано и утверждено Приказом директора МУП "Новгородский водоканал" от 30 ноября 2017 года N 199 Положение о закупках товаров, работ, услуг ООО "МУП Новгородский водоканал" (далее - Положение).

В соответствии с частью 2 статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.,

С 01.01.2017 МУП "Новгородский водоканал" начало осуществлять закупочную деятельность в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

Согласно части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В соответствии со статьей 6 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Статьей 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) установлены антимонопольные требования к торгам.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:

- создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом (пункт 2 части 1 указанной статьи).

Учитывая изложенное, заказчик - МУП "Новгородский водоканал", применяя нормы Закона о закупках и Закона о контрактной системе при осуществлении своей закупочной деятельности, должен исходить, прежде всего, из необходимости обеспечения максимального уровня открытости и эффективности процедур определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), обеспечение конкуренции при их проведении.

В ходе проведенной проверки Новгородским УФАС России были выявлены следующие нарушения, допущенные МУП "Новгородский водоканал" при осуществлении закупочной деятельности.

В мае 2017 года заказчиком - МУП "Новгородский водоканал" осуществлялась закупка (определение поставщика) путем проведения электронного аукциона на право заключения контракта на выполнение работ по реконструкции помещения хлордозаторной блока фильтров и отстойников N 2 под цех дозирования гипохлорита натрия на ЛВС, расположенного по адресу: г. Великий Новгород, Юрьевское шоссе, д.1 в рамках реализации п. 3.1.2 Плана реконструкции и строительства МУП "Новгородский водоканал" на 2017 год, извещение N 0550600002217000008 о проведении которого было размещено на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети "Интернет" по адресу: www.zakupki.gov.ru (далее - официальный сайт) 02.05.2017 (начальная (максимальная) цена контракта - 1 035 395, 31 рублей).

Документация о рассматриваемом аукционе утверждена директором МУП "Новгородский водоканал" С.В. Золотаревым 02.05.2017.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

Согласно пункту 2 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать, в том числе, документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 статьи 31 (при наличии таких требований) настоящего Федерального закона, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3 - 9 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона.

Часть 1 статьи 31 содержит единые требования к участникам закупки.

Федеральным законом от 28.12.2016 N 489-ФЗ "О внесении изменений в статью 31 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о внесении изменений) часть 1 статьи 31 была изложена в новой редакции.

Пункт 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе был изложен в следующей редакции: "отсутствие у участника закупки - физического лица либо у руководителя, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа, или главного бухгалтера юридического лица - участника закупки судимости за преступления в сфере экономики и (или) преступления, предусмотренные статьями 289, 290, 291, 291.1 Уголовного кодекса Российской Федерации (за исключением лиц, у которых такая судимость погашена или снята), а также неприменение в отношении указанных физических лиц наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, которые связаны с поставкой товара, выполнением работы, оказанием услуги, являющихся объектом осуществляемой закупки, и административного наказания в виде дисквалификации".

Кроме того, часть 1 статьи 31 Закона о контрактной системе была дополнена пунктом 7.1 следующего содержания: "участник закупки - юридическое лицо, которое в течение двух лет до момента подачи заявки на участие в закупке не было привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

Закон о внесении изменений вступил в силу с 09.01.2017.

В пункте 6.1 документацией об аукционе заказчиком - МУП "Новгородский водоканал" установлены единые требования к участникам закупки с учетом Закона о внесении изменений.

В соответствии с частью 1 статьи 69 Закона о контрактной системе аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в электронном аукционе и документы, направленные заказчику оператором электронной площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 настоящего Федерального закона, в части соответствия их требованиям, установленным документацией о таком аукционе.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Закона о контрактной системе аукционной комиссией на основании результатов рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе принимается решение о соответствии или о несоответствии заявки на участие в таком аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящей статьей. Для принятия указанного решения аукционная комиссия рассматривает информацию о подавшем данную заявку участнике такого аукциона, содержащуюся в реестре участников такого аукциона, получивших аккредитацию на электронной площадке.

В соответствии с пунктом 1 части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае непредставления документов и информации, которые предусмотрены пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 62, частями 3 и 5 статьи 66 настоящего Федерального закона, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 17.05.2017 на участие в аукционе поступила заявка одного участника - Общества с ограниченной ответственностью "ЭВС Строй" (далее - ООО "ЭВС Строй").

Данный аукцион был признан несостоявшимся на основании части 16 статьи 66 Закона о контрактной системе.

Вторая часть заявки данного участника была признана соответствующей требованиям Закона о контрактной системе и документации об аукционе.

В составе второй части заявки ООО "ЭВС Строй" содержалась декларация о соответствии участника закупки требованиям статьи 31 Закона о контрактной системе, однако, в данной декларации не содержалось подтверждение соответствия ООО "ЭВС Строй" требованиям пункта 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, а именно: отсутствие у руководителя, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа, или главного бухгалтера юридического лица - участника закупки судимости за преступления в сфере экономики и (или) преступления, предусмотренные статьями 289, 290, 291, 291.1 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Однако, как было указано выше, вторая часть заявки ООО "ЭВС Строй" была признана соответствующей требованиям документации об аукционе, что отражено в вышеуказанном протоколе.

30.05.2017 между МУП "Новгородский водоканал" и ООО "ЭВС Строй" на основании пункта 25 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе был заключен контракт на выполнение работ, являвшихся объектом закупки.

Данные действия МУП "Новгородский водоканал" в лице его аукционной комиссии привели к созданию ООО "ЭВС Строй" преимущественных условий участия в торгах, что привело к заключению контракта по итогам осуществления закупки с лицом, не продекларировавшим свое соответствие пункту 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе.

Аналогичное нарушение было допущено МУП "Новгородский водоканал" при осуществлении закупки (определении поставщика) путем проведения электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку труб, фитингов и запорной арматуры из непластифицированного ПВХ (клеевое соединение), для производственных нужд в рамках реализации мероприятий Плана реконструкции и строительства МУП "Новгородский водоканал" на 2017 г. "Реконструкция помещений под цех хранения и дозирования гипохлорита натрия на ЛВС, Юрьевское шоссе". П.3.1.1 Устройство технологического трубопровода цеха хранения гипохлорита натрия ЛВС, извещение N 0550600002217000012 о проведении которого было размещено на официальном сайте 11.05.2017 (начальная (максимальная) цена контракта - 513 085, 98 рублей).

В соответствии с протоколом рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 23.05.2017 на участие в данном аукционе поступили заявки двух участников, обе заявки были признаны соответствующими требованиям Закона о контрактной системе и документации об аукционе.

При этом, предложение о цене контракта было сделано лишь одним участником закупки с порядковым номером заявки 1 - Обществом с ограниченной ответственностью "АКВА МАРКЕТ" (далее - ООО "АКВА МАРКЕТ").

В соответствии с протоколом рассмотрения заявки единственного участника электронного аукциона от 29.05.2017 данный аукцион был признан несостоявшимся на основании части 13 статьи 69 Закона о контрактной системе, вторая часть заявки ООО "АКВА МАРКЕТ" была признана соответствующей требованиям Закона о контрактной системе и документации об аукционе.

При этом, вторая часть заявки участника рассматриваемой закупки - ООО "АКВА МАРКЕТ" не соответствовала требованиям документации об аукционе и Закона о контрактной системе, поскольку в представленной данным участником декларации о соответствии участника требованиям, установленным пунктами 3 - 9 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе не содержалось подтверждение соответствия ООО "АКВА МАРКЕТ" требованиям, установленным в пунктах 7 (в редакции, действовавшей на момент опубликования извещения о проведении вышеуказанной закупки) и 7.1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 4 статьи 71 Закона о контрактной системе (в ред. Федерального закона N 140-ФЗ) в случае, если электронный аукцион признан не состоявшимся по основаниям, предусмотренным частью 16 статьи 66, частью 8 статьи 67 и частью 13 статьи 69 настоящего Федерального закона в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в таком аукционе не подано ни одной заявки на участие в нем или по результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в таком аукционе аукционная комиссия приняла решение об отказе в допуске к участию в нем всех его участников, подавших заявки на участие в таком аукционе, а также по основаниям, предусмотренным частью 13 статьи 69 настоящего Федерального закона в связи с тем, что аукционной комиссией принято решение о несоответствии требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, всех вторых частей заявок на участие в нем, или по основаниям, предусмотренным частью 15 статьи 70 настоящего Федерального закона, заказчик вносит изменения в план-график (при необходимости также в план закупок) и осуществляет закупку путем проведения запроса предложений в соответствии с пунктом 8 части 2 статьи 83 настоящего Федерального закона (при этом объект закупки не может быть изменен) или иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Однако вместо проведения во исполнение вышеуказанной нормы права повторной конкурентной процедуры закупок 13.06.2017 между МУП "Новгородский водоканал" и ООО "АКВА МАРКЕТ" на основании пункта 25 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе был заключен контракт на выполнение работ, являвшихся объектом данной закупки.

В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающее состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение, за исключением случаев, допускаемых законом, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены лица, желающие поставлять товары, выполнять работы, оказывать услуги, получив доступ к соответствующему товарному рынку либо право ведения деятельности на нем.

Данный вывод соответствует позиции судов, изложенных в правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.11.2011 N 8799/11 и Верховного Суда РФ, изложенной в Определение Верховного Суда РФ от 24.06.2015 по делу N 307-КГ15-1408.

Таким образом, в действиях заказчика - МУП "Новгородский водоканал" в лице его аукционной комиссии имеются признаки нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившееся в создании преимущественных условий участнику торгов - ООО "АКВА МАРКЕТ".

Согласно проведенному Управлением обзору состояния конкуренции на электронных аукционах показал, что конкуренция на рассматриваемых аукционах отсутствовала, поскольку данные действия МУП "Новгородский водоканал" в лице его аукционной комиссии привели к созданию ООО "ЭВС Строй" и ООО "АКВА МАРКЕТ" преимущественных условий участия в торгах, что привело к заключению контрактов по итогам осуществления закупок с лицами, не продекларировавшими свое соответствие пункту 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, а также пункту 7.1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе (ООО "АКВА МАРКЕТ").

Заказчик неправомерно допустил к участию в указанных аукционах участника закупки ООО "ЭВС Строй" и ООО "АКВА МАРКЕТ", получивших статус единственных участников рассматриваемых аукционов, и заключил с ними контракты на выполнение работ, являвшихся объектом закупки, как с единственным поставщиком, вместо проведения конкурентной процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Из письменных пояснений МУП "Новгородский водоканал" от 05.09.2018 исх N 6377 по настоящему делу, озвученных представителями в ходе рассмотрения дела, следует, что закупочной комиссией, действующей в интересах заказчика при осуществлении закупок N 0550600002217000008 и N 0550600002217000012 вторые части заявок ООО "АКВА МАРКЕТ" и ООО "ЭВС Строй" были признаны соответствующими требованиям аукционной документации ввиду того, что наличие союза "или" в формулировке пункта 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, по мнению комиссии, позволяло требовать от участника закупки предоставления декларации об отсутствии судимости за преступления в сфере экономики либо за преступления, предусмотренные статьями 289, 290, 291, 291.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, а поскольку участниками закупок во вторых частях заявок отсутствие судимости за преступления в сфере экономики было продекларировано, то заявки были признаны соответствующими требованиям аукционной документации.

Однако Комиссия считает данный довод несостоятельным.

Участник закупки обязан продекларировать свое соответствие каждому из перечисленных в пункте 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе условий (каждому отдельно и в их совокупности), а не только одному из них.

Иной подход противоречит принципам и целям Закона о контрактной системе, а также позволяет принимать участие в закупках лицам с непогашенной и не снятой судимостью за преступления, указанные в пункте 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе.

Комиссия отмечает, что ООО "АКВА МАРКЕТ" также не продекларировало свое соответствие пункту 7.1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе.

Таким образом, ООО "ЭВС Строй" не продекларировало свое соответствие требованию пункта 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе (в редакции Закона о внесении изменений), а ООО "АКВА МАРКЕТ" не продекларировало свое соответствие требованиям пункта 7 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе (в редакции Закона о внесении изменений) и пункта 7.1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе.

Заявки данных участников должны были быть признаны не соответствующими требованиям Закона о контрактной системе и документации о проведении рассматриваемых аукционов.

Данная позиция также подтверждается судебной практикой (Определение Верховного суда Российской Федерации от 23.07.2018 по делу N 301-АД18-9811).

Письменных возражений и замечаний относительно доводов, изложенных в заключении об обстоятельствах дела N А-21/18, от МУП "Новгородский водоканал" не поступало.

Исследовав материалы дела и оценив доводы ответчика, Комиссия Новгородского УФАС России приходит к следующим выводам.

Факты нарушения МУП "Новгородский водоканал" требований антимонопольного законодательства, выразившиеся в создании преимущественных условий участникам торгов - ООО "ЭВС Строй" и ООО "АКВА МАРКЕТ", получивших статус единственных участников рассматриваемых аукционов, с которыми заключены контракты на выполнение работ, являвшихся объектом закупки, как с единственным поставщиком, вместо проведения конкурентной процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя), подтверждаются материалами дела.

Таким образом, в действиях МУП "Новгородский водоканал" содержится нарушение пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Руководствуясь статьей 17, статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства, утвержденным приказом ФАС России от 25.05.2012 N 339, Комиссия

РЕШИЛА:

Признать в действиях МУП "Новгородский водоканал" нарушение пункта 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Председатель Комиссии П_..

Члены комиссии: И_.

И_.

Л_..

Решение может быть обжаловано в течение 3 месяцев со дня принятия решения. Датой изготовления решения в полном объеме считается дата его принятия