Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 15 ноября 2022 г. N 064/06/93-981/2022

На основании п. 2 ч. 15 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе),

Инспекция Саратовского УФАС России по осуществлению внеплановых проверок (далее - Инспекция) в составе:

контроля закупок, член Инспекции, провела внеплановую проверку на предмет соблюдения Заказчиком ГКУ СО "Управление капитального строительства" законодательства Российской Федерации и иных нормативно правовых актов о контрактной системе в сфере закупок при проведении закупки у единственного поставщика по п. 11 ч.1 ст. 93 Закона о контрактной системе, реестровый номер контракта N 2645213198721000075 "Выполнение работ на объекте: "Реконструкция стадиона, расположенного по адресу: г. Ртищево, ул. Железнодорожная 72 "Б".

Срок проведения проверки: с 10.11.2022 по 15.11.2022 включительно.

Цель проверки: соблюдения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок при

2022-8244

проведении закупки.

Внеплановая проверка проведена по сведениям и материалам, размещенным на официальном сайте www.zakupki.gov.ru, а также представленными АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ".

Рассмотрев имеющиеся материалы и сведения, Инспекция

УСТАНОВИЛА:

20.10.2021 в единой информационной системе в сфере закупок размещена информация о заключении ГКУ СО "Управление капитального строительства" (далее- Заказчик) контракта от 08.11.2021 N 10/СМР с единственным подрядчиком АО "ПУИС "УС-3 ФСИН России" по п. 11 ч.1 ст. 93 Закона о контрактной системе, реестровый номер контракта N 2645213198721000075 "Выполнение работ на объекте: "Реконструкция стадиона, расположенного по адресу: г. Ртищево, ул.

Железнодорожная 72 "Б"" (далее - Контракт). Цена Контракта составила

40 618 005,90 руб.

Изучив имеющиеся сведения и документы, Инспекция провела внеплановую проверку и пришла к следующим выводам:

В силу ч. 1 ст. 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

В соответствии с ч. 2 ст. 24 Закона о контрактной системе конкурентными способами являются:

1) конкурсы (открытый конкурс в электронной форме (далее - электронныйконкурс), закрытый конкурс, закрытый конкурс в электронной форме (далее закрытый электронный конкурс);

2) аукционы (открытый аукцион в электронной форме (далее - электронныйаукцион), закрытый аукцион, закрытый аукцион в электронной форме (далее закрытый электронный аукцион);

3) запрос котировок в электронной форме (далее - электронный запроскотировок).

Таким образом, закупка у единственного поставщика не относится к конкурентным способам закупки, следовательно, применение такого способа закупок должно осуществляться исключительно в случаях, установленных законом.

Частью 1 ст. 93 Закона о контрактной системе установлен исчерпывающий перечень случаев осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Согласно п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе предусмотрена возможность проведения закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случае, если производство товара, выполнение работы, оказание услуги осуществляются учреждением и (или) предприятием уголовноисполнительной системы, в том числе для нужд исключительно организаций, предприятий, учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, утвержденным Правительством Российской Федерации.

Указанный перечень утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2013 N 1292 "Об утверждении перечня товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) учреждениями и предприятиями уголовно-исполнительной системы, закупка которых может осуществляться заказчиком у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя)" (далеепостановление Правительства N1292).

Таким образом, положения п.11 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе и Постановления Правительства N 1292 должны толковаться в совокупности и взаимосвязи, а именно для заключения контракта необходимо соблюдение в совокупности нескольких требований:

- требование к субъектному составу - контракт заключается с учреждением,предприятием уголовно-исполнительной системы;

- требование к объектному составу - контракт заключается на поставку товаров(работ, услуг), включенных в Перечень;

- требование к порядку выполнения работ, которое подразумевает выполнениеработ (поставку товаров, оказание услуг) исключительно соответствующими учреждениями и предприятиями уголовно-исполнительной системы.

Кроме того, в письме Министерства экономического развития Российской Федерации от 29.03.2017 N Д28и-1353 разъяснено, что осуществление закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании статьи 93 Закона о контрактной системе носит исключительный характер. Данная норма применяется в случаях отсутствия конкурентного рынка, невозможности либо нецелесообразности применения конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) для удовлетворения нужд заказчика.

Правовая основа деятельности учреждений и предприятий уголовноисполнительной системы определена Законом РФ от 21.07.1993 N 5473-1 "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы" (далее- Закон N 5473-1).

Согласно ст. 5 Закона N 5473-1 в уголовно-исполнительную систему по решению Правительства Российской Федерации могут входить следственные изоляторы, предприятия, специально созданные для обеспечения деятельности уголовно-исполнительной системы, научно-исследовательские, проектные, медицинские, образовательные и иные организации.

Согласно абз. 5 ст. 7 Закона N 5473-1 в интересах развития социальной сферы уголовно-исполнительной системы, а также привлечения осужденных к труду территориальные органы уголовно-исполнительной системы имеют право создавать предприятия любых организационно-правовых форм, участвовать в их создании и деятельности на правах учредителя, а также в управлении ими.

Из системного понимания указанных норм в их совокупности и системной взаимосвязи следует, что законодатель предусмотрел возможность осуществления закупки у исправительного учреждения и предприятия уголовно-исполнительной системы как у единственного поставщика с учетом выполнения учреждениями и предприятиями уголовно-исполнительной системы социально значимых государственных задач, с целью создания условий, обеспечивающих привлечение осужденных к труду. При этом законодатель предусмотрел право заказчика осуществить у единственного поставщика закупку товара, работ, услуги, произведенных и выполненных учреждением и предприятием уголовноисполнительной системы собственными силами.

В соответствии с письмом ФАС России от 14.11.2019 N ИА/100040/19 "По вопросу о заключении контракта с учреждением уголовно-исполнительной системы как с единственным поставщиком" ФАС России обращает внимание, что закупаемые на основании пункта 11 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе у учреждения или предприятия уголовно-исполнительной системы товары (работы, услуги) должны быть выполнены (оказаны) и произведены исключительно соответствующими учреждениями и предприятиями уголовно-исполнительной системы, а указанные обстоятельства должны подтверждаться документами, из которых следует, кто является производителем товара, например, сертификатами соответствия, декларациями о соответствии, документами, оформляемыми в соответствии с санитарными нормами и правилами и т.д.

Данная позиция основана в том числе, на выводах, которые содержатся в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.11.2011 N 8799/11 по делу N А66-7056/2010, а также в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 24.06.2015 N 307КГ15-1408 в тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающее состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение, за исключением случаев, допускаемых законом, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, работы, услуги, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.

Таким образом, заказчики могут заключить контракт без проведения конкурентных процедур на поставку товара, выполнение работы, оказание услуг в случае если производство товара, выполнение работы, оказание услуги осуществляются непосредственно учреждением и предприятием уголовноисполнительной системы в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, утвержденных Правительством Российской Федерации.

20.10.2021 ГКУ СО "Управление капитального строительства" заключило с единственным подрядчиком АО "ПУИС "УС-3 ФСИН России" по п. 11 ч.1 ст. 93 Закона о контрактной системе Контракт на сумму 40 618 005,90 руб.

Согласно п.1.1 Контракта Заказчик, признанный таковым Приказом комитета по реализации инвестиционных проектов в строительстве Саратовской области от 12.08.2019 N01-12/02-1 поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательство по выполнению работ на объекте капитального строительства "Реконструкция стадиона, расположенного по адресу: г. Ртищево, ул. Железнодорожная, 72 "Б""

Согласно п. 2.1 Контракта срок выполнения работ: с момента заключения государственного контракта до 15 декабря 2021.

Согласно п. 4.2.1. Контракта в течение 30 календарных дней с момента заключения данного контракта Подрядчик в своем предложении определяет конкретные виды и объемы работ, которые он обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц и исходя из их сметной стоимости, предусмотренной проектной документацией, в стоимостном выражении должны составлять не менее 25 % цены контракта с учетом требований, установленных постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017 года N570 "Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом". Выполнить определенные в соответствии с данным пунктом контракта работы самостоятельно, без привлечения других лиц к исполнению контракта в сроки, установленные Графиком выполнения работ, и в объеме, определенном в Приложении N4 к контракту.

Как указывалось ранее, согласно п. 11 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком случае, если производство товара, выполнение работы, оказание услуги осуществляются учреждением и предприятием уголовноисполнительной системы в соответствии с Перечнем товаров, работ, услуг, утвержденным Правительством Российской Федерации.

Стоит отметить, что ч. 2 ст. 110.2 Закона о контрактной системе и постановление Правительства N 570 предоставляют право заказчикам привлекать для исполнения контракта субподрядчиков, только в рамках конкурентных процедур и не подлежат применению к закупке у единственного поставщика, в том числе по п. 11 ч. 1 ст. 94 Закона о контрактной системе.

Данный вывод подтверждается Решением Верховного Суда РФ от 19.10.2021 N АКПИ21-699.

Исходя из вышеизложенного, формулировка, содержащаяся в п. 4.2.1. Контракта о возможности выполнить работы с привлечением соисполнителей противоречит нормам действующего законодательства, поскольку в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) поставка товара, выполнение работы, оказание услуги должно быть произведено самостоятельно силами учреждения (предприятия) уголовно-исполнительной системы.

Стоит отметить, что согласно ст. 103 УИК РФ осужденные к лишению свободы привлекаются к труду в центрах трудовой адаптации осужденных и производственных (трудовых) мастерских исправительных учреждений, на федеральных государственных унитарных предприятиях уголовно-исполнительной системы и в организациях иных организационно-правовых форм, расположенных на территориях исправительных учреждений и (или) вне их, при условии обеспечения надлежащей охраны и изоляции осужденных.

Таким образом, предприятие уголовно-исполнительной системы не вправе самостоятельно использовать труд осужденных при осуществлении своей деятельности, поскольку лица, отбывающие наказание, могут привлекаться к труду только по решению территориальных органов Федеральной службы исполнения наказаний или руководителей исправительных учреждении при соблюдении требований уголовно-исполнительного законодательства в отношении режима конвоирования, безопасности и режимных требований к указанным лицам.

Кроме того, как следует из правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 16.07.2020 N 309-ЭС20-10184 по делу N А07-11342/2019, закупка в порядке, установленном пунктом 11 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе осуществляется в целях обеспечения государственных и муниципальных нужд, средством оплаты по которым являются средства бюджета, и предусматривает определенные преференции для государственной системы исполнения наказаний в случаях (по перечню), когда ее хозяйственные структуры и подразделения выступают производителями товаров, подрядчиками выполнения работ, исполнителями оказания услуг, предполагая непосредственное выполнение контракта силами учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы.

Инспекцией установлено, что подрядчик АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ" расположен по адресу ул. Рихарда Зорге, д. 63, г. Уфа а работы, предусмотренные Контрактом, необходимо выполнить по адресу: Саратовская область, г. Ртищево, ул. Железнодорожная, 72 "Б".

Согласно письменным пояснениям АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ" штатная численность обособленного подразделения в г. Саратове составляет 14 человек.

Таким образом, в силу режима содержания осужденных к лишению свободы, установленного действующим законодательством, АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ" находясь в г. Уфа и не имея рабочей силы, которая может свободно передвигаться по территории между разными субъектами Российской Федерации, не могло и не имело намерения лично выполнять работы на территории Саратовской области.

Данный факт подтверждается представленными АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ" сведениями, согласно которым во исполнение Контракта АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ заключило договор строительного подряда от 11.11.2021 N 10/СМР-1 с ООО Строй Эксперт на сумму 25 000 000,00 руб.

Кроме того, факт о том, что участник АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ" не планировало своими силами исполнять Контракт подтверждается размещенной в ЕИС информации о договоре от 11.11.2021 N 50326004106210001220000 "Выполнение строительно-монтажных работ на объекте: "Реконструкция стадиона, расположенного по адресу: г. Ртищево, ул. Железнодорожная 72"Б"" плана закупки N 2200479151.

Таким образом, часть работ по контракту, заключенному на основании п. 11 ч.

1 ст. 93 Закона о контрактной системе, АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ" самостоятельно не выполнялось.

При этом Заказчик на стадии заключения контракта должен осознавать тот факт, что АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ" в силу специфики своей деятельности не обладает возможностью осуществления лично всех работ, предусмотренных контрактом.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 101 Закона о контрактной системе заказчик обязан осуществлять контроль за исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Заказчик обязан осуществлять контроль за исполнением контракта, при этом у подрядчика имеется корреспондирующая обязанность предоставлять достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств.

Из указанных норм следует, что Заказчик не лишен возможности контролировать, в том числе соблюдение АО "ПУИС "УС-3 ФСИН РОССИИ" условия об осуществлении работ, предусмотренных Контрактом лично, так как указанное условие является основанием для заключения контракта по п.11 ч. 1 ст.93 Закона о контрактной системе.

Согласно ст.3 Закона о контрактной системе под закупкой товара, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд понимается совокупность действий, осуществляемых в установленном названным Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд.

К целям контрактной системы в силу статей 1, 6 и 8 Закона о контрактной системе отнесены повышение эффективности, результативность осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращение коррупции и других злоупотреблений, создание равных условий для участников.

В соответствии со ст. 8 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг.

В ч. 2 ст. 8 Закона о контрактной системе содержится явно выраженный законодательный запрет: запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Стоит отметить, что 02.04.2021 Заказчик разместил извещение о поведении электронного аукциона N 0860500000221000013 "Выполнение работ на объекте: "Реконструкция стадиона, расположенного по адресу: г. Ртищево, ул. Железнодорожная 72 "Б" с НМЦК 47 243 450,00 руб.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 19.04.2021 N0860500000221000013-3 на участие в закупке подано 3 заявки: ООО "НАСЛЕДИЕ", ООО "ИПК "Спорт-Групп" и ООО "ПромСтройСервис".

ООО "ИПК "Спорт-Групп" и ООО "ПромСтройСервис" комиссия заказчика решила признать не соответствующими требованиям, установленным документацией электронного аукциона и Федерального закона N44-ФЗ.

01.05.2021 между Заказчиком и ООО "НАСЛЕДИЕ" заключен контракт на выполнение работ на объекте: "Реконструкция стадиона, расположенного по адресу: г. Ртищево, ул. Железнодорожная 72 "Б"".

Цена контракта составила 46 298 336,20 руб.

При этом 15.10.2021 Контракт расторгнут по соглашению сторон. Сумма исполненных работ составила 5 680 330,30 руб.

20.10.2021 Заказчик заключил контракт с единственным подрядчиком АО "ПУИС "УС-3 ФСИН России" по п. 11 ч.1 ст. 93 Закона о контрактной системе на сумму 40 618 005,90 руб.

30.12.2021 Контракт с АО "ПУИС "УС-3 ФСИН России" расторгнут по соглашению сторон. Сумма исполненных Подрядчиком обязательств и оплаченных Заказчиком составила 35 761 416,32 руб.

При этом Заказчик не предстал доказательств невозможности проведения конкурентной закупки.

Таким образом, необоснованное заключение государственных контрактов с единственным поставщиком приводит к необоснованному ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов на соответствующий товарный рынок, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены хозяйствующие субъекты, желающие получить доступ к такому товарному рынку либо право ведения деятельности на нем.

Учитывая изложенное, Инспекция Саратовского УФАС России приходит к выводу о том, что у Заказчика отсутствовали правовые основания осуществления закупки у единственного подрядчика, что противоречит положениям п.11 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе.

Данное обстоятельство содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 7.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с п. 2 ч. 22 ст. 99 Закона о контрактной системе при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок внеплановых проверок нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно сведениям, размещенным в ЕИС, исполнение контракта прекращено в связи с расторжением контракта по соглашению сторон.

Таким образом, Инспекция не имеет правовых оснований для выдачи предписания об устранении нарушений действующего законодательства.

Учитывая вышеизложенное и на основании ч. 22 ст. 99, ч. 8 ст. 106 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Инспекция Саратовского УФАС России по осуществлению внеплановых проверок,

Р Е Ш И Л А:

1.Признать в действиях Заказчика ГКУ СО "Управление капитального строительства" нарушение п.11 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" при проведении закупки у единственного поставщика реестровый номер контракта N 2645213198721000075 "Выполнение работ на объекте: "Реконструкция стадиона, расположенного по адресу: г. Ртищево, ул. Железнодорожная 72 "Б".

2. Предписание об устранении допущенных нарушений не выдавать поскольку отсутствуют основания для его выдачи

3.Передать материалы внеплановой проверки уполномоченному должностному лицу Саратовского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.