Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 10 ноября 2022 г. N 055/10/104-875/2022

Комиссия Омского УФАС России по контролю в сфере закупок на территории Омской области (далее - Комиссия) в составе:

"_" - заместителя руководителя управления, председателя Комиссии;

"_" - заместителя начальника отдела контроля закупок, члена Комиссии;

"_" - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля закупок, члена Комиссии,

рассмотрев обращение, направленное бюджетным учреждением здравоохранения Омской области "Центр медицинской реабилитации" (далее - заказчик) о включении сведений об индивидуальном предпринимателе "_" (далее - предприниматель, поставщик, ИП "_") в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Реестр) в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения договора N 139 ЭМ, заключенного 14.09.2022 по результатам осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) "Поставка оборудования кабинета медицинского психолога (интерактивная песочница "Полянка") (ИКЗ 222550110242955010100100010000000244) (далее соответственно - закупка у единственного поставщика, закупка, контракт),

в отсутствие поставщика (его представителей), в извещении которого предприняты необходимые меры,

при участии посредством видео-конференц-связи представителей заказчика - "_" (доверенность N 15 от 02.06.2022), "_" (доверенность N 16 от 02.06.2022)

УСТАНОВИЛА:

1. В соответствии с частями 2 и 4 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон о контрактной системе) в Омское УФАС России были представлены (вх. N 10789/22 от 02.11.2022) обращение о включении информации о поставщике в Реестр и решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

14.09.2022 заказчиком по результатам закупки у единственного поставщика на основании пункта 4 части 1 статьи 93 Федерального закона о контрактной системе заключен договор N 139 ЭМ (ИКЗ 222550110242955010100100010000000244).

31.10.2022 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В обращении заказчика о включении информации об участнике закупки в Реестр указана дата расторжения 31.10.2022.

2. В результате осуществления проверки одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, Комиссия считает, что сведения об ИП "_" не подлежат включению в Реестр, исходя из следующего.

Частью 1 статьи 2 Федерального закона о контрактной системе предусмотрено, что законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Согласно части 8 статьи 95 Федерального закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Федерального закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Частью 16 статьи 95 Федерального закона о контрактной системе установлено, что заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным пунктом 1 части 10 статьи 104 настоящего Федерального закона, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно части 2 статьи 104 Федерального закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Частью 4 статьи 104 Федерального закона о контрактной системе установлено, что заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков в срок, предусмотренный подпунктом "б" пункта 2 части 6 статьи 51, подпунктом "в" пункта 4 части 14 статьи 73, частями 16 и 22.2 статьи 95 настоящего Федерального закона, или не позднее двух рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику решения суда о расторжении контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу пункта 1 статьи 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).

Пункт 2 указанной статьи также определяет, что нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:

поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Пунктами 1 и 2 статьи 525 ГК РФ установлено, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530).

К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

При этом в силу статьи 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Пунктами 1.1, 1.3, 6.1.1 договора было установлено следующее: "Покупатель получает, а Продавец передает оборудование кабинета медицинского психолога (интерактивная песочница "Полянка"). Товар, наименование, количество, ассортимент, комплектность, единичная и общая стоимость товара указана в Спецификации (Приложение N 1 к договору).

Поставка осуществляется с момента заключения договора в течение 20 (двадцати) календарных дней единовременно.

Продавец обязан произвести поставку товара с соблюдением всех условий настоящего договора, предварительно известив Покупателя о точном времени и дате телефонограммой или по факсимильной связи, в случае невозможности исполнения обязательств по настоящему договору незамедлительно письменно информировать об этом Покупателя".

Пунктом 6.2.2 договора было предусмотрено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения договора по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

Хронология взаимодействия заказчика и поставщика при исполнении контракта свидетельствует о следующем:

30.09.2022 - поставщиком в адрес заказчика направлено соглашение о расторжении договора;

06.10.2022 - заказчик уведомил поставщика об одностороннем отказе от исполнения договора;

14.10.2022 - поставщик уведомил заказчика о невозможности поставки товара с указанием причин.

Частями 12.2, 13 и 14 статьи 95 Федерального закона о контрактной системе предусмотрено, что в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения закрытого конкурса, закрытого аукциона, при осуществлении закупок, предусмотренных статьей 93 (за исключением закупки товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона), статьей 111 (в случае определения в соответствии с частью 1 статьи 111 настоящего Федерального закона особенностей, предусматривающих неразмещение информации и документов в единой информационной системе, на официальном сайте при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и статьей 111.1 настоящего Федерального закона, такое решение передается лицу, имеющему право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), лично под расписку или направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) с соблюдением требований законодательства Российской Федерации о государственной тайне по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте. Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления считается:

1) дата, указанная лицом, имеющим право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), в расписке о получении решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (в случае передачи такого решения лицу, имеющему право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), лично под расписку);

2) дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, предусмотренного настоящей частью, либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, информации о возврате такого письма по истечении срока хранения (в случае направления решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказным письмом).

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Материалами дела установлено и не оспорено представителями заказчика, что направленное от 06.10.2022 уведомление поставщика об одностороннем отказе от исполнения договора (исх. N 510) подписано иным лицом, полномочия которого документально при отправке в адрес поставщика, при представлении в Омское УФАС России не подтверждены.

Более того, 31.20.2022 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения договора, подписанное уполномоченным лицом (главным врачом "_"). Указанное решение об одностороннем отказе от исполнения договора в адрес поставщика не направлялось, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Таким образом, заказчиком нарушен порядок принятия решения об одностороннем отказе от исполнения договора, а равно процедура расторжения договора, регламентированные частью 12.2 статьи 95 Федерального закона о контрактной системе.

Постановлением Правительства Российской Федерации "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" от 30.06.2021 N 1078 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила).

Согласно пункту 3 раздела II Правил обращение о включении информации об участнике закупки в реестр направляется в срок, предусмотренный частью 4 статьи 104 Федерального закона о контрактной системе.

На основании подпункта "а" пункта 13 Правил не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом "е" пункта 9 и подпунктом "г" пункта 10 настоящих Правил) рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона.

В соответствии с пунктом 15 Правил орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика.

В соответствии с разъяснениями Конституционного Суда Российской Федерации, изложенными в постановлениях от 30.07.2001 N 13-П и от 21.11.2002 N 15-П, меры государственного принуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного характера должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

Таким образом, при рассмотрении вопроса о включении сведений об участнике закупки, поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков антимонопольный орган не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения закона и обязан исследовать все обстоятельства дела, дав оценку обстоятельствам, свидетельствующим направленности действий поставщика (подрядчика, исполнителя) на несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнения.

Включение сведений о поставщике (подрядчике, исполнителе) в Реестр является исключительной мерой ответственности за недобросовестное поведение поставщика (подрядчика, исполнителя).

Омским УФАС России 03.11.2022 в адрес предпринимателя было направлено уведомление с предложением о представлении в срок не позднее 09.11.2022 письменных пояснений на обращение заказчика о включении сведений в Реестр с приложением подтверждающих документов, данное письмо также содержало уведомление о рассмотрении 10.11.2022 в 12:00 час. настоящего обращения заказчика.

На указанный запрос от предпринимателя поступили пояснения, в которых также было указано:

"Поставщик, не может выполнить свои обязательства по вышеуказанному Договору по нескольким причинам:

1. Изготовитель интерактивной песочницы "Полянка" - "Инновации Детям" присваивает каждой песочнице серийный номер и ведёт учёт в какое учреждение в конечном итоге оно поставляется. И фиксирует это по ИНН "Конечного", т.е. в данном случае - БУЗОО "ЦМР". (Это со слов представителя компании "Инновации детям", официальной информации от них нет). А второй поставщик, который участвовал в закупке N 4913166 от 09.09.2022 г. в ЭМ Омской области, ранее обращался к производителю песочницы - "Инновации Детям" и зафиксировал, что он будет поставлять данную песочницу, в Ваше учреждение указав и ИНН и наименование - БУЗОО "ЦМР". Но на сайте производителя, т.е. "Инновации детям" не указана данная информация, что вся продукция фиксируется в "каком то" реестре и бронируется под определенного поставщика, и где и как выглядит этот реестр "Инновации детям" пояснить не смогли.

Поэтому ИП "_" было отказано в приобретении песочницы "Полянка" от производителя и настойчиво рекомендовано приобрести у второго Поставщика по закупке N 4913166 от 09.09.2022 г. торгующей организации - ООО "Инфоком".

2. Второй Поставщик заявившийся на Вашу закупку, Торгующая организация - ООО Инфоком", после переговоров о приобретении интерактивной песочницы "Полянка", выставила счёт и договор на сумму 381 000 рублей.

Тем самым ИП "_" при выполнении своих обязательств по данному Договору несёт значительные убытки. если приобрести данную песочницу именно у ООО "Инфоком", (другого варианта нет) и выполнить свои обязательства согласно п.п. 1.3. Договора.

Путем понижения цены интерактивной песочницы "Полянка", было создано экономия бюджетных средств БУЗОО "ЦМР", но по вышеизложенным причинам выполнить поставку не представляется возможным.

И поэтому 30.09.2022 г. Заказчику было направлено дополнительное соглашение о расторжении договора по согласию сторон".

Материалами дела подтверждено, что ИП "_" нарушены существенные условия договора, предусмотренные пунктами 1.1, 1.3, 6.1. Доказательств обратного поставщиком не представлено.

Кроме того, в адрес Омского УФАС России доказательств наличия обстоятельств непреодолимой силы (изложенные в пояснениях предпринимателя обстоятельства к таким не относятся), не позволивших предпринимателю в регламентированный срок поставить товар также не представлено.

Вместе с тем установленные Комиссией обстоятельства (нарушение заказчиком порядка расторжения договора) в силу пункта 15 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются основанием для отказа во включении сведений об ИП "_" в Реестр.

На основании изложенного, руководствуясь, частью 7 статьи 104, пунктом 2 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078, Комиссия

Р Е Ш И Л А:

Не включать в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) сведения об индивидуальном предпринимателе "_" (ИНН "_").

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии Члены Комиссии:

"_" "_" "_"