Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 28 ноября 2022 г. N 043/06/104-1002/2022

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по контролю в сфере закупок (далее - комиссия Кировского УФАС России) в составе:

Зам. председателя комиссии:

- заместителя руководителя - начальника отдела КЗ Кировского УФАС России;

Членов комиссии:

- ведущего специалиста-эксперта отдела КЗ Кировского УФАС России;

- главного специалиста-эксперта отдела КЗ Кировского УФАС России;

при участии посредством ВКС:

- директора ООО "Агросервис";

рассмотрев материалы КОГОБУ для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей "Школа-интернат для обучающихся с ограниченными возможностями здоровья N1 г.Кирова" (далее - Заказчик) о включении сведений об ООО "Агросервис" (далее - Победитель закупки, Общество) в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей),

УСТАНОВИЛА:

22.11.2022 г. в Единой информационной системе в сфере закупок размещено обращение КОГОБУ для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей "Школа-интернат для обучающихся с ограниченными возможностями здоровья N1 г.Кирова" (далее - Заказчик) о включении сведений об ООО "Агросервис" (далее - Победитель) в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в связи с уклонением от заключения контракта по результатам проведенного аукциона в электронной форме на поставку яблок свежих (извещение N 0340200003322013297).

В соответствии с ч. 7 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) рассмотрение данного материала назначено на 28.11.2022 г. Стороны уведомлены по адресам электронной почты.

В целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств, защиты добросовестной конкуренции и предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов со стороны недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков) Законом о контрактной системе предусмотрено ведение реестра недобросовестных поставщиков.

Согласно ч. 1 ст. 104 Закона о контрактной системе ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее также - реестр недобросовестных поставщиков) осуществляется в единой информационной системе путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной настоящей статьей.

Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила).

В силу ч. 7 ст. 104 Закона о контрактной системе в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

Заказчиком в Единой информационной системе в сфере закупок размещено обращение об уклонении ООО "Агросервис" от заключения контракта, поскольку проект контракта не был подписан победителем закупки, в связи с чем, 22.11.2022 г. Заказчик признал его уклонившимся от заключения контракта.

Представитель Победителя закупки пояснил, что ООО "Агросервис" планировало подписать контракт и для обеспечения контракта по исполнению своих обязательств оплатила сумму обеспечения 2459,54 руб. 16.11.2022 года ООО "Агросервис" сформировало протокол разногласий с указанием на исправление налоговой ставки. Вместе с тем, после размещения доработанного проекта контракта письмо с электронной площадки о напоминании подписания контракта попало в спам, а сотрудник ООО "Агросервис", имея не большой опыт работы, не проверил содержание всех папок электронной почты, что привело к срыву подписания контракта в срок. Данный сотрудник был привлечен к дисциплинарной ответственности - ему объявлен выговор. Контракт был подписан 19.11.2022 г. Умысла уклонения от подписания контракта ООО "Агросервис" не имело. Кроме того, яблоки свежие имеются в наличии у Победителя закупки, что подтверждается товарной накладной N 48 от 01.11.2022 г. Также после пропуска срока подписания контракта ООО "Агросервис" связалось с Заказчиком и сообщило ему о сложившейся ситуации.

Сообщает, что с данным Заказчиком у Общества заключено и исполняется надлежащим образом несколько контрактов. Просит принять во внимание, что ООО "Агросервис" зарегистрировано в единой информационной системе в феврале 2022 году и специализируется на продаже овощей и фруктов. Просит в реестр недобросовестных поставщиков не включать.

В результате осуществления проверки факта уклонения от заключения контракта установлено следующее.

28.10.2022 года на официальном сайте закупок zakupki.gov.ru размещено извещение N 0340200003322013297 о проведении электронного аукциона на поставку яблок свежих. Начальная (максимальная) цена контракта - 41 415,50 руб. Дата окончания подачи заявок - 11.11.2022 г.

В соответствии с ч. 1 ст. 51 Закона о контрактной системе по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником закупки не ранее чем через десять дней (если настоящим Федеральным законом не установлено иное) с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

В силу п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе Заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 настоящей статьи, формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта, указанный в пункте 5 части 2 статьи 42 настоящего Федерального закона.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика от 14.11.2022 NИЭА1, победителем электронного аукциона признан участник закупки с идентификационным N 112972776 (ООО "Агросервис"), с ценовым предложением 24 595,36 руб.

Во исполнение п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе 14.11.2022 г. Заказчик сформировал и разместил в Единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта для подписания Победителем закупки в срок до 23-59 ч. 21.11.2022 г.

В соответствии с ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с частью 2 настоящей статьи проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт:

1) подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом);

2) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке и в единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без размещения на официальном сайте) протокол разногласий в одном или нескольких из следующих случаев:

а) наличие разногласий в отношении информации, включенной в проект контракта в соответствии с пунктом 1 части 2 настоящей статьи, с указанием информации, не соответствующей требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, и положениям заявки такого участника закупки;

б) несогласие заключить контракт, содержащий условия, предусмотренные пунктом 2 части 2 настоящей статьи.

В регламентированные Законом о контрактной системе сроки - 16.11.2022 г. ООО "Агросервис" направил протокол разногласий в адрес Заказчика об уточнении положений проекта контракта (в части указания системы налогообложения ООО "Агросервис" - п.2.2 проекта контракта "Общая цена настоящего Контракта составляет 24 595 (двадцать четыре тысячи пятьсот девяносто пять) рублей 36 копеек, включая налог на добавленную стоимость").

Согласно п. 2 ч. 4 ст. 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения участником закупки, с которым заключается контракт, информации и документов в соответствии с частью 3 настоящей статьи, заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта с учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с пунктом 2 части 3 настоящей статьи.

17.11.2022 г. Заказчиком был обработан протокол разногласий ООО "Агросервис" от 16.11.2022 г. и п.2.2 проекта контракта "Общая цена настоящего Контракта составляет 24 595 (двадцать четыре тысячи пятьсот девяносто пять) рублей 36 копеек, без НДС" и размещен доработанный проект контракта.

Согласно ч. 5 ст. 51 Закона о контрактной системе не позднее одного рабочего дня, следующего за датой размещения заказчиком информации и документов в соответствии с пунктом 2 или 3 части 4 настоящей статьи, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 3 настоящей статьи.

С учетом требований ч. 5 ст. 51 Закона о контрактной системе срок для подписания проекта контракта Победителем закупки до 23-59 ч. 18.11.2022 г.

18.11.2022 г. Победителем закупки внесено обеспечение исполнения контракта в размере 2459.54 руб., что подтверждается платежным поручением N 393.

19.11.2022 г. от электронной площадки http://www.rts-tender.ru получен документ "Уведомление об уклонении победителя от заключения контракта". В этот же день Обществом подписан проект контракта.

Вместе с тем, 19.11.2022 г. процедура заключения контракта N 03402000033220132970001 переведена на этап "Контракт не заключен", на электронную площадку передан документ "Информация об отмене процедуры заключения контракта", поскольку участником не подписан проект контракта.

Согласно ч. 6 ст. 51 Закона о контрактной системе в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 и частью 5 настоящей статьи, то такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта и заказчик, предусмотренных частями 3 и 5 настоящей статьи:

а) формирует с использованием единой информационной системы и подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, содержащий дату подписания такого протокола, идентификационный номер заявки участника закупки, уклонившегося от заключения контракта, указание на требования, не выполненные участником закупки;

б) формирует и направляет в соответствии с порядком, предусмотренным частью 10 статьи 104 настоящего Федерального закона, в день размещения в единой информационной системе протокола, предусмотренного подпунктом "а" настоящего пункта, обращение о включении информации об участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Таким образом, во исполнение требований п.п. "а" ч. 6 ст. 51 Закона о контрактной системе Заказчик обязан сформировать с использованием единой информационной системы и подписать в единой информационной системе и на электронной площадке протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта не позднее 19.11.2022 г.

Вместе с тем, Заказчиком сформирован и подписан протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, в нарушение ч. 6 ст. 51 Закона о контрактной системе только 22.11.2022 г.

Заказчик обосновывает нарушение сроков признания Общества уклонившимся от заключения контракта технической невозможностью, что подтверждается информацией, размещенной в ЕИС.

Согласно ч. 4 ст. 104 Закона о контрактной системе Заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков в срок, предусмотренный подпунктом "б" пункта 2 части 6 статьи 51, подпунктом "в" пункта 4 части 14 статьи 73, частями 16 и 22.2 статьи 95 настоящего Федерального закона, или не позднее двух рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику решения суда о расторжении контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

Информация, предусмотренная частью 4 статьи 104 Закона о контрактной системе, направлена Заказчиком в адрес Кировского УФАС России - 22.11.2022.

В соответствии с ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, включается в реестр недобросовестных поставщиков.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 18.07.2008 N 10-П федеральный законодатель, обладая достаточной свободой усмотрения в определении конкретных видов государственного контроля (надзора), оснований, форм, способов, методов, процедур, сроков его проведения, состава мер государственного принуждения, применяемых по итогам контрольных мероприятий, а также конкретного порядка финансового обеспечения, вместе с тем связан общими конституционными принципами организации системы органов государственной власти, а осуществляемое им регулирование должно соответствовать юридической природе и характеру общественных отношений, складывающихся в сфере государственного контроля (надзора), вводимые же ограничения прав и свобод граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, - быть соразмерными конституционно значимым целям и во всяком случае не создавать препятствий их экономической самостоятельности и инициативе.

В постановлениях от 30.07.2001 N 13-П, от 21.11.2002 N 15-П Конституционным Судом Российской Федерации указано, что применяемые государственными органами санкции должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

Согласно Определению Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 12 июля 2013 г. N ВАС-8371/13, при рассмотрении вопроса о признании участника размещения заказа уклонившимся от заключения государственного контракта уполномоченный орган исполнительной власти не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения, и обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дав оценку существенности нарушения, степени вины участника, ущербу, нанесенному государственному заказчику.

Включение в реестр недобросовестных поставщиков представляет собой один из видов юридической ответственности, поскольку такое включение является санкцией за недобросовестное поведение поставщика в регулируемой сфере правоотношений и влечет за собой негативные последствия в виде лишения возможности в течение двух лет участвовать в государственных (муниципальных) торгах. Как мера публичной ответственности такое включение общества в реестр недобросовестных поставщиков должно отвечать принципам справедливости, соразмерности, пропорциональности государственного принуждения характеру совершенного правонарушения.

По смыслу названных норм права включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) является мерой государственного принуждения, применяемой к лицу, совершившему правонарушение, влекущей возложение на него неблагоприятных последствий (невозможность участвовать в закупках).

Иное понимание не приведет к достижению целей правового регулирования, повлечет необоснованное, формальное ограничение прав и интересов субъектов хозяйственной деятельности.

Согласно части 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Термин "уклонение от заключения контракта" предполагает не только формальное нарушение требований законодательства, но и отсутствие реального намерения заключить и исполнить контракт, в связи с чем для включения в реестр недобросовестных поставщиков по данному основанию, помимо факта нарушения, необходимо установить направленность воли и недобросовестный характер поведения победителя аукциона.

Следовательно, основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе.

Согласно п.п. б) п. 14 Правил орган контроля принимает решение об отказе во включении информации об участнике закупки (если основанием для направления обращения является уклонение участника закупки от заключения контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил, выявлено, что участником закупки в срок до признания его в соответствии с Федеральным законом уклонившимся от заключения контракта осуществлены действия, свидетельствующие об отсутствии намерения уклониться от заключения контракта.

Представленные в материалах дела документы ООО "Агросервис" свидетельствуют об отсутствии умысла Победителя электронного аукциона на уклонение от подписания контракта, что подтверждается подготовкой протокола разногласий, в части указания цены контракта; привлечением ответственного сотрудника Общества к дисциплинарной ответственности, подписанием проекта контракта; приобретением необходимого Заказчику товара по товарной накладной N 48 от 01.11.2022 года; платежным поручением N 393, которым в адрес Заказчика было перечислено обеспечение исполнения контракта.

Нарушение Победителем электронного аукциона своих обязательств по подписанию контракта при отсутствии недобросовестного поведения со стороны ООО "Агросервис", не может являться основанием для включения сведений о таком лице в Реестр недобросовестных поставщиков.

Кроме того, ООО "Агросервис" является субъектом малого предпринимательства, для которого участие в закупках представляет собой возможность стабильного продолжения осуществления предпринимательской деятельности, сохранив рабочие места. Согласно информации из ЕИС, Поставщик является участником закупок и имеет более 100 контрактов, которые исполнены или находятся на стадии исполнения.

Учитывая представленные документы, информацию и пояснения Победителя закупки, Кировское УФАС России считает возможным не включать сведения об ООО "Агросервис" в Реестр недобросовестных поставщиков.

Руководствуясь ст. 99, 104 ФЗ от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" комиссия,

РЕШИЛА:

Сведения, представленные КОГОБУ для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей "Школа-интернат для обучающихся с ограниченными возможностями здоровья N1 г.Кирова", в связи с уклонением ООО "Агросервис" от заключения контракта по результатам проведенного аукциона в электронной форме на поставку яблок свежих (извещение N 0340200003322013297), в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) не включать.

В соответствии с ч. 11 ст. 104 ФЗ от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" Решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Зам.председателя комиссии

Члены комиссии