Вопрос: Может ли лицензиат для осуществления лицензируемой деятельности привлечь работников другой организации по договору на оказание услуг по предоставлению персонала? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, январь 2022 г.)

В организации есть подразделение, которое оказывает услуги по техническому обслуживанию системы холодного водоснабжения и системы вентиляции и дымоудаления, в том числе на основании лицензии на осуществление деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений. Лицензия действующая (получена на определенный срок). По условиям договора услуги предоставляются 24 часа. Организация планирует внести изменения в распределение (осуществление) работы данного подразделения путем заключения договора об оказании услуг по предоставлению персонала, чтобы наемные работники исполняли договор об оказании услуг по техническому обслуживанию системы холодного водоснабжения и системы вентиляции и дымоудаления.

Законно ли это? На какой максимальный срок может быть предоставлен персонал? Можно ли договор об оказании услуг по предоставлению персонала продлевать, или необходимо заключение нового договора?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Заключить договор об оказании услуг по предоставлению персонала в рассматриваемой ситуации можно, его срок не ограничен и может продлеваться. Однако выполнять лицензируемый вид деятельности такой персонал, не являясь работниками лицензиата, не может.

Обоснование вывода:

Согласно подп. "в" и "г" п. 4 Положения о лицензировании деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденного постановлением Правительства РФ от 28 июля 2020 г. N 1128, лицензионными требованиями при осуществлении лицензируемой деятельности являются, в частности:

- наличие в штате у соискателя лицензии или лицензиата работников (при выполнении 1 или 2 видов работ (услуг) - не менее 2 человек, при выполнении 3 или 4 видов работ (услуг) - не менее 3 человек, при выполнении 5 и более видов работ (услуг) - не менее 5 человек), заключивших с соискателем лицензии или лицензиатом трудовые договоры, имеющих:

- высшее или среднее профессиональное образование в области лицензируемой деятельности либо прошедших профессиональное обучение в области лицензируемой деятельности;

- минимальный стаж работы (не менее чем у 50 процентов работников) в области лицензируемой деятельности, составляющий три года;

- прохождение вышеназванными лицами не реже 1 раза в 5 лет обучения в области лицензируемой деятельности применительно к выполняемым работам (оказываемым услугам) по дополнительным профессиональным программам - программам повышения квалификации либо по основным программам профессионального обучения - программам повышения квалификации рабочих и служащих.

Несмотря на то, что буквально требование касается лишь наличия указанных работников в штате лицензиата, мы полагаем, что по своему смыслу данное положение предусматривает и выполнение работ, относящихся к лицензируемым видам деятельности, именно этими работниками. Ведь согласно ст. 2 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности. Задачами лицензирования отдельных видов деятельности являются предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическим лицом, его руководителем и иными должностными лицами, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченными представителями (далее - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель) требований, которые установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Соответствие соискателя лицензии этим требованиям является необходимым условием для предоставления лицензии, их соблюдение лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. По нашему мнению, провозглашение этих целей и задач в законе было бы бессмысленным, если бы он требовал только наличия в штате квалифицированных работников и не предполагал выполнение ими лицензируемых работ.

Поэтому несмотря на то, что вышеназванные нормативные акты не запрещают заключение лицензиатом договора об оказании услуг по предоставлению персонала (исходя из ст. 421 ГК РФ, срок договора не ограничен и может продлеваться, поскольку иное законом не установлено)*(1), фактическое выполнение таким персоналом лицензируемых работ, по нашему мнению, создает для лицензиата риск привлечения к административной ответственности за нарушение лицензионных требований. Это подтверждается и материалами судебной практики: решение Арбитражного суда Камчатского края от 22 января 2020 г. по делу N А24-8834/2019, решение Арбитражного суда Республики Коми от 4 сентября 2013 г. по делу N А29-5371/2013 (одно из вменяемых нарушений: работники лицензиата не состоят в штате организации), решение Арбитражного суда Камчатского края от 23 апреля 2018 г. по делу N А24-956/2018 (вменяемое нарушение то же, но истек срок привлечения к ответственности). Правда, нами встречена и противоположная позиция: в решении от 23 апреля 2007 г. по делу N А13-2227/2007 Арбитражный суд Вологодской области суд не усмотрел нарушения. Однако какой-либо мотивировки этому выводу он дал, что не дает нам возможности оценить подобную позицию. Более обширной практики по данному вопросу, а равно разъяснений органов власти, нам обнаружить не удалось.

Отметим, что в рамках данного ответа мы изложили лишь собственную позицию по данному вопросу, с которой иные лица, в т.ч. правоохранительные органы, могут не соглашаться.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Прибыткова Мария

Ответ прошел контроль качества

24 января 2022 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) О данном виде договора подробнее смотрите в материале: Энциклопедия решений. Договор о предоставлении труда работников (персонала).