Вопрос: Предоставление работающей женщине, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, перерывов для кормления (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, сентябрь 2021 г.)

Работница учреждения с 11 июня 2021 года одновременно с предоставлением отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет приступила к исполнению своих должностных обязанностей на условиях неполной занятости (четыре часа в день, из них 0,5 часа - время кормления).

С 26 июля 2021 года по 3 октября 2021 года работница находится в очередном оплачиваемом отпуске. Соответственно, в ФСС РФ направлено уведомление о прерывании отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет до момента поступления нового заявления после возвращения из отпуска. Во время отпуска работницей принято решение, что правом пребывания в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет будет обладать отец ребенка (все необходимые документы оформлены должным образом). После окончания очередного отпуска работница планирует выйти на работу на условиях полной занятости.

Распространяются ли нормы статьи 258 ТК РФ на данную ситуацию?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Нормы ст. 258 ТК РФ в полной мере распространяются на приведенную в вопросе ситуацию. Перерывы для кормления (не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый) предоставляются работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, в безусловном порядке, то есть отказать в их предоставлении нельзя. Если женщина хочет перерывы для кормления присоединить к обеденному перерыву либо перенести их на начало или конец рабочего дня, она подает работодателю соответствующее заявление. Выбор женщины является обязательным для работодателя.

То обстоятельство, что женщина прерывает отпуск по уходу за ребенком и выходит на работу на условиях полной занятости, а равно, что в отпуске по уходу за ребенком будет находиться отец ребенка (другой родственник), не имеет значения.

Обоснование вывода:

В соответствии с частью первой ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Такой отпуск может быть использован полностью или по частям также отцом ребенка, фактически осуществляющим уход за ребенком ( часть вторая ст. 256 ТК РФ).

Отец вправе оформить на себя отпуск по уходу за ребенком при условии, что мать ребенка не находится в таком отпуске. Судебная практика подчеркивает, что право одного из родителей на предоставление ему отпуска по уходу за ребенком зависит от неиспользования этого отпуска другим родителем (смотрите, например, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.03.2016 N Ф04-467/16 N А70-10092/2015, определение Верховного Суда Республики Тыва от 16.09.2014, определение Московского городского суда от 28.05.2012 N 11-7984, определение Московского городского суда от 30.03.2012 N 33-9247).

При этом то обстоятельство, что женщина прерывает отпуск по уходу за ребенком и выходит на работу на условиях полной занятости, а равно, что в отпуске по уходу за ребенком будет находиться отец ребенка (другой родственник), не имеет значения при решении вопроса о предоставлении работающей женщине перерывов для кормления ребенка. Предоставление таких перерывов обусловлено лишь наличием у женщины ребенка (детей) в возрасте до полутора лет.

Так, согласно ст. 258 ТК РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются, помимо перерыва для отдыха и питания, дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый.

При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.

По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.

Буквальное толкование ст. 258 ТК РФ позволяет сделать вывод о том, что перерывы для кормления предоставляются названным работницам в безусловном порядке, то есть отказать в их предоставлении нельзя (определение Омского областного суда от 14.03.2012 N 33-1500/2012, вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2 с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ"). Из данной нормы также следует, что для предоставления перерывов женщине не нужно обращаться к работодателю с просьбой об их предоставлении, эти перерывы предоставляются в силу прямого указания на это в законе.

Таким образом, правило о предоставлении перерывов для кормления следует считать обязательным как для работодателя, так и для работницы. Эти перерывы можно перенести на другое время в течение дня, но отказаться от них совсем нельзя*(1).

Если женщина хочет перерывы для кормления присоединить к обеденному перерыву либо перенести их на начало или конец рабочего дня, она подает работодателю соответствующее заявление. Выбор женщины является обязательным для работодателя (п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 N 1).

Напомним, в силу части четвертой ст. 258 ТК РФ перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее время. Следовательно, в продолжительность рабочего дня входит как время фактической работы, так и время всех перерывов для кормления.

Перерывы для кормления ребенка (детей) подлежат оплате в размере среднего заработка (часть четвертая ст. 258 ТК РФ). Исчисление среднего заработка для всех случаев его сохранения в соответствии с Трудовым кодексом РФ, а значит, и для оплаты времени названных перерывов производится по правилам ст. 139 ТК РФ, а также Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Воронова Елена

Ответ прошел контроль качества

27 сентября 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Отметим, что специалисты Роструда в своих консультациях высказывают мнение, что женщина вправе отказаться от таких перерывов (вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2, вопрос-ответ 3, вопрос-ответ 4 с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ").

Однако Трудовой кодекс РФ ни прямо, ни косвенно не указывает на возможность отказа работницы от данной гарантии и не регламентирует порядок такого отказа. Статьей 258 ТК РФ предусмотрена лишь возможность работницы обратиться к работодателю с заявлением о присоединении перерывов для кормления к перерыву для отдыха и питания либо о перенесении их в суммированном виде как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.