Пояснительная записка к проекту федерального закона N 946057-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (не действует)

Пояснительная записка
к проекту федерального закона N 946057-7 "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства"

Досье на проект федерального закона

Проект федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (далее - законопроект) разработан во исполнение поручения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (п. 3 раздела X Протокола от 17 июня 2019 г. N 1) (далее соответственно - Правительственная комиссия, Поручение).

Поручением предусмотрена необходимость разработки проекта федерального закона о внесении изменений в Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (далее - Закон N 57-ФЗ), предусматривающего исключение возможности несоблюдения требований указанного закона иностранными инвесторами при заключении ими договоров, направленных на временную передачу права иностранного инвестора прямо или косвенно распоряжаться голосующими акциями (долями) хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства (таких как договора доверительного управления имуществом, договора залога, договора репо, обеспечительного платежа, иного соглашения или сделки).

В силу положений гражданского законодательства Российской Федерации, собственник акций (долей), составляющих уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства (далее - стратегическое общество), имеет два вида полномочий по принадлежащим ему правом по таким акциям (долям):

1) права акционера (участника) хозяйственного общества, включающие в себя как права на получение информации о деятельности общества, на получение прибыли от деятельности общества, так и права на участие в управлении обществом путем распоряжения голосами, приходящимися на принадлежащие ему акции (доли) на общем собрании акционеров (участников) общества, а также иным образом участвовать в принятии решений органов управления обществом;

2) права в отношении самих акций (долей) как формы существования ценной бумаги (вклада), то есть права собственника акций (долей) как имущества (владение, пользование, распоряжение, в том числе отчуждение акций (долей).

Собственник акций (долей), составляющих уставный капитал стратегического общества, вправе передать на определенное время принадлежащие ему акции (доли) иному лицу в залог, доверительное управление, в том числе с правом по своему усмотрению распоряжаться голосами, приходящимися на акции (доли) в уставном капитале стратегического общества.

Действующая редакция Закона N 57-ФЗ, определяя наличие или отсутствие контроля иностранного инвестора над стратегическим обществом, исходит из концепции первичности наличия у иностранного инвестора именно права прямо или косвенно распоряжаться голосами, приходящимися на голосующие акции (доли) стратегического общества.

Так, заключая договоры доверительного управления имуществом, залога, репо, обеспечительного платежа, иного соглашения или сделки, иностранный инвестор передает право распоряжения голосами, приходящимися на акции (доли) стратегического общества иному лицу (фактически оставаясь собственником акций (долей), снижая тем самым количество голосов, правом распоряжения по которым он обладает, указанный иностранный инвестор может приобрести дополнительное количество акций (долей) стратегического общества, что не будет признаваться приобретением "контрольного пакета" голосов на общем собрании акционеров (участников) общества и не будет требовать предварительного согласования в соответствии с Законом N 57-ФЗ. Вместе с тем иностранный инвестор как собственник акций (долей) фактически будет владеть "контрольным пакетом" акций (долей) общества и в случае прекращения срока действия договора доверительного управления имуществом, договора залога, договора репо, обеспечительного платежа, иного соглашения или их расторжения, иностранный инвестор вновь получит права распоряжаться такими голосами.

Например, из 30 процентов голосующих акций стратегического общества, которыми владеет иностранный инвестор, 20 процентов переданы в залог с передачей залогодержателю права распоряжения голосами, приходящимися на указанные 20 процентов акций общества.

В силу действующей редакции Закона N 57-ФЗ иностранный инвестор будет признан имеющим право распоряжаться лишь 10 процентами голосов, приходящихся на акции общества, в связи с чем иностранный инвестор сможет дополнительно приобрести до 40 процентов голосующих акций стратегического общества, без предварительного согласования в порядке, установленном Законом N 57-ФЗ.

Таким образом, фактически иностранный инвестор будет владеть 70 процентами голосующих акций стратегического общества и после прекращения срока действия (или расторжения) договора залога получит право распоряжаться уже 70 процентами голосов на общем собрании стратегического общества, то есть будет являться контролирующим лицом общества без получения на то предварительного согласования соответствующей сделки Правительственной комиссии (в том числе без предварительной оценки рисков возникновения угрозы для обороны страны и безопасности государства). При этом исходя из действующей редакции Закона N 57-ФЗ такое дополнительное приобретение 40 процентов голосующих акций не будет признаваться нарушением законодательства об иностранных инвестициях.

В целях исключения возможных злоупотреблений и во исполнение Поручения законопроектом предусмотрено внесение соответствующих изменений в понятие "контроль иностранного инвестора" (статья 3 Закона N 57-ФЗ), в признаки контроля (статья 5 Закона N 57-ФЗ), а также в статью 5 и статью 7 Закона N 57-ФЗ, направленных на исключение возможности установления контроля иностранного инвестора (с последующей реализацией прав) в связи с передачей им права прямо или косвенно распоряжаться принадлежащими ему голосующими акциями (долями) (или частью таких акций либо долей) стратегического общества на определенный срок иному лицу на основании договора доверительного управления имуществом, договора залога, договора репо, обеспечительного платежа, иного соглашения или сделки.

Предусмотренные законопроектом нормы не устанавливают каких-либо новых правил для применения корпоративного законодательства в целом, они будут использоваться исключительно для целей применения Закона N 57-ФЗ (недопущение рисков возникновения угрозы обороне страны и безопасности государства) и касаются лишь узкого круга хозяйствующих субъектов - стратегических обществ в случае получения иностранными инвесторами прав в отношении акций (долей) таких обществ.

Предложенные законопроектом изменения вводят дополнительные (к уже имеющимся) основания для предварительного согласования сделок, иных действий Правительственной комиссией. При этом данные изменения соответствуют терминологии действующей редакции Закона N 57-ФЗ в части формулирования "признаков контроля", которая и в настоящее время содержит особые правила и определяет случаи признания одновременно нескольких иностранных инвесторов лицами, обладающими правами контроля над стратегическим обществом, по различным основаниям (например, один иностранный инвестор является собственником более 50 процентов акций общества, а другой иностранный инвестор выполняет функции единоличного исполнительного органа общества), так и по одному (одинаковому) основанию (каждый из иностранных инвесторов, не входящих в одну группу лиц между собой, является собственником 25 процентов акций стратегического общества недропользователя, то есть у общества одновременно будет 4 контролирующих лица (п. 1 ч. 3 ст. 5 Закона N 57-ФЗ).

Предусмотренные законопроектом положения подчиняются общим правилам вступления федеральных законов в силу и общему (основному) принципу действия закона во времени, установленным Конституцией Российской Федерации и статьей 6 Федерального закона от 14 июня 1994 г. "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания".

Таким образом, указанные правовые нормы должны вступить в силу по истечении десяти дней после дня официального опубликования федерального закона и распространяться на отношения, права и обязанности, возникшие после введения его в действие, поскольку иное не предусмотрено законопроектом (постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 24 октября 1996 г. N 17-П, от 27 ноября 2008 года N 11-П, от 27 июня 2013 г. N 15-П, от 23 декабря 2013 года N 29-П, от 22 апреля 2014 г. N 12-П, статьи 4 и 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Кроме того, предлагаемые законопроектом изменения будут являться составной частью Закона N 57-ФЗ, согласно части 1 статьи 16 которого данный федеральный закон применяется к отношениям, связанным с осуществлением иностранными инвесторами или группой лиц инвестиций в форме приобретения акций (долей) хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение, и с совершением иных сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, и возникшим после дня вступления в силу данного федерального закона. Согласно части 2 статьи 16 Закона N 57-ФЗ действие данного федерального закона не распространяется на сделки, совершенные до дня вступления в силу этого закона.

Таким образом, законопроектом предусмотрено частичное изменение порядка предварительного согласования сделок иностранных инвесторов в отношении отдельных видов хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

При этом согласно пункту 1 части 3.1 статьи 1 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" положения данного Закона не применяются к отношениям, связанным с реализацией контроля за осуществлением иностранных инвестиций.

Поскольку проектируемые законопроектом нормы предусматривают внесение изменений в Закон N 57-ФЗ, то государственный контроль за соблюдением вводимых (изменяемых) обязательных требований (о предварительном согласовании сделок иностранных инвесторов) и разрешительная деятельность Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации будут осуществляться на основании положений Закона N 57-ФЗ, принятых в его развитие подзаконных актов, при этом за несоблюдение обязательных требований будут применяться последствия, предусмотренные статьей 15 Закона N 57-ФЗ и статьей 19.8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Законопроект не противоречит положениям Договора о Евразийском экономическом союзе, а также положениям иных международных договоров Российской Федерации, не связан с реализацией государственных программ Российской Федерации и не влияет на достижение их целей.

Реализация законопроекта не повлечет за собой изменений финансовых обязательств государства и не потребует дополнительных расходов, покрываемых за счет средств федерального бюджета, так как будет осуществляться с учетом уже осуществляемых в настоящее время полномочий органов власти.

Финансово-экономическое обоснование проекта федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства"

Принятие и реализация проекта федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" не повлечет дополнительных расходов, покрываемых за счет федерального бюджета, а также каких-либо иных изменений финансовых обязательств государства.

Перечень федеральных законов, подлежащих признанию утратившими силу, приостановлению, изменению или принятию в связи с принятием проекта федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства"

Принятие проекта федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" не повлечет за собой признания утратившими силу, приостановления, изменения или принятия иных федеральных законов.

Перечень нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, подлежащих признанию утратившими силу, приостановлению, изменению или принятию в связи с принятием проекта федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства"

Принятие проекта федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (далее - законопроект) потребует внесения изменений в следующие нормативные правовые акты:

1. Постановление Правительства Российской Федерации от 17 октября 2009 г. N 838 "Об утверждении Правил осуществления предварительного согласования сделок и согласования установления контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства".

Обоснование необходимости внесения изменений - пункты 1 - 3 законопроекта.

Исполнитель - ФАС России.

Срок подготовки - III квартал 2020 г.

2. Приказ ФАС России от 28 января 2019 г. N 87/19 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по предоставлению государственной услуги по рассмотрению ходатайств о предварительном согласовании сделок и (или) установлении контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства".

Обоснование необходимости внесения изменений - пункты 1-3 законопроекта.

Исполнитель - ФАС России.

Срок подготовки - III квартал 2020 г.