Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 28 декабря 2017 г. по заявке N 2014712830 Об оставлении в силе правовой охраны товарного знака "ПОСИДЕЛКИНО ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ"

Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности
от 28 декабря 2017 г. по заявке N 2014712830
(Заключение по результатам рассмотрения возражения)

Заявка:	2014712830
Название:	ПОСИДЕЛКИНО ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ
Объект охраны:	товарный знак
Дата обращения:	02.10.2017
Дата коллегии:	27.11.2017
Дата утверждения:	28.12.2017
Заявитель:	ОАО "Красный Октябрь"
Вид обращения:	Возражение против предоставления правовой охраны ТЗ

Коллегия в порядке, установленном частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам, утвержденными приказом Роспатента от 22.04.2003 N 56, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 08.05.2003 N 4520, рассмотрела поступившее 02.10.2017 возражение, поданное ОАО "КРАСНЫЙ ОКТЯБРЬ", (далее - лицо, подавшее возражение), против предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству N 555560, при этом установила следующее.

Оспариваемый товарный знак по заявке N 2014712830 с приоритетом от 18.04.2014 был зарегистрирован в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 23.10.2015 за N 555560 в отношении товаров 30 класса МКТУ на имя ЗАО "Кондитерское объединение "Любимый Край" (далее - правообладатель).

Согласно материалам заявки в качестве товарного знака зарегистрировано комбинированное обозначение со словесными элементами "Посиделкино любимое овсяное", расположенными на двух строках, причем словесный элемент "ПОСИДЕЛКИНО" выполнен оригинальным шрифтом буквами русского алфавита на фоне прямоугольника, над которым размещено стилизованное изображение чашки.

В Федеральную службу по интеллектуальной собственности (далее - Роспатент) 02.10.2017 поступило возражение, в котором изложено мнение о том, что правовая охрана товарному знаку по свидетельству N 555560 предоставлена в нарушение требований, установленных пунктом 6 статьи 1483 Кодекса.

Доводы возражения сводятся к следующему:

- ОАО "Красный Октябрь" является правообладателем товарного знака "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" по свидетельству N 192958, дата приоритета - 31.03.1999 г., дата регистрации - 18.08.2000 г. Правовая охрана предоставлена в отношении товара 30 класса МКТУ: кондитерские изделия; карамель; шоколад; пралине; вафли; какао-продукты; кондитерские изделия мучные; кремы; шоколадные напитки;

- оценка сходства обозначений производится на основе общего впечатления, при этом формирование общего впечатления может происходить под воздействием любых особенностей обозначений, в том числе доминирующих словесных или графических элементов, их композиционного и цветографического решения и др.;

- при исследовании положения словесного и изобразительного элемента в комбинированном обозначении учитывается фактор визуального доминирования одного из элементов, такое доминирование может быть вызвано как более крупными размерами элемента, так и его более удобным для восприятия расположением в композиции (например, элемент может занимать центральное место, с которого начинается осмотр обозначения) (подп. 6.3.1. п. 6.3 Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, утвержденные приказом Роспатента от 31.12.2009 N 197);

- словесное обозначение "ЛЮБИМЫЕ" состоит из семи звуков, словесное обозначение "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" состоит из двадцати пяти звуков; из двадцати пяти звуков обозначения "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" шесть звуков полностью совпадают со звуками обозначения "ЛЮБИМЫЕ"; три слога из одиннадцати в сравниваемых обозначениях совпадают; товарный знак "ЛЮБИМЫЕ" полностью входит в состав обозначения "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" (незначительное отличие лишь в использовании единственного и множественного числа в словесном элементе "ЛЮБИМОЕ"), что свидетельствует о наличии фонетического сходства сравниваемых словесных элементов обозначений;

- в товарном знаке "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" словесный элемент "Посиделкино" выполнен с использованием заглавной и строчных букв, словесные элементы "ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" выполнены заглавными буквами, товарный знак "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" выполнены заглавными буквами, товарный знак "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" выполнен в кириллице, товарный знак "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" также выполнен в кириллице, следовательно, сравниваемые товарные знаки являются сходными по графическому признаку сходства;

- ввиду тождества понятия "ЛЮБИМЫЕ" в товарном знаке "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" и понятия "ЛЮБИМОЕ" в товарном знаке "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ", товарный знак "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" не отвечает условиям его регистрации;

- кондитерские изделия, в отношении которых зарегистрированы рассматриваемые товарные знаки, являются продуктами повседневного питания, товарами массового спроса, при покупке которых внимание потребителя к маркировке товара снижено (в сравнении с покупкой журналов, автомобилей, лекарств и т.п.), в связи с чем вероятность смешения при покупке кондитерских изделий и какао-продуктов усиливается;

- товарные знаки "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" по свидетельству N 555560 и "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" по свидетельству N 192958 являются сходными фонетически, графически и семантически и ассоциируются друг с другом в целом;

- вероятность смешения товарных знаков "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" и "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" дополнительно усиливается известностью кондитерской продукции "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" производства ОАО "Красный Октябрь" в течение 47 лет, предшествующих дате подаче заявки на оспариваемый товарный знак и производит по настоящее время, что подтверждается копиями Годовых отчетов фабрики; копиями этикеток кондитерской продукции "ЛЮБИМЫЕ"/"ЛЮБИМОЕ" за период с 60-х годов XX; справкой ОАО "Красный Октябрь" N Зюр/829 от 29.09.2017 г.; каталогами продукции "Красный Октябрь" с 1999 г., рекламным постером за 2000 г.;

- фактически до даты приоритета товарного знака "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" по свидетельству N 555560 серия знаков "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" принадлежащих ОАО "Красный Октябрь" состояла из следующих товарных знаков:

комбинированного товарного знака "Любимые" по свидетельству N 102829, словесного товарного знака "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" по свидетельству N 192958 и словесного товарного знака "Любимая" по свидетельству N 508255 и была известна потребителю в качестве одноимённой продукции производства ОАО "Красный Октябрь";

- в этой связи появление на рынке кондитерских изделий других производителей (будь то конфеты, вафли, шоколад, пряники, печенье или др.), включающих в свое обозначение товарный знак "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE", неизбежно вызовет смешение и ассоциации с кондитерской продукцией под товарным знаком "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" ОАО "Красный Октябрь";

- таким образом, очевидным становится тот факт, что, с учетом широкой известности товарных знаков "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" для кондитерских изделий, ЗАО "Кондитерское объединение "Любимый край" в товарном знаке "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" по свидетельству N 555560 изначально сделало акцент именно на слово "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE", стремясь через ассоциации создать у потребителя представление о принадлежности своей продукции, маркированной товарным знаком "Посиделкино ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" к широко известной, популярной и выпускаемой на протяжении длительного времени продукции ОАО "Красный Октябрь", маркированной товарными знаками "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE";

- необходимо также обратить особое внимание на практику Высшего Арбитражного суда РФ по вопросам определения сходства до степени смешения, в частности, на дело N А40-9614/2012, касающееся спора о возможности регистрации в качестве товарного знака обозначения "Ласточка-певунья" при наличии зарегистрированного товарного знака "Ласточка";

- Президиум ВАС РФ признал товарный знак "Ласточка" и обозначение "Ласточка-певунья" сходными до степени смешения, при этом выработав следующие критерии: "Добавление к товарному знаку, принадлежащему иному лицу, уточняющего или характеризующего его слова не делает новое обозначение не сходным до степени смешения с данным товарным знаком"; "в ходе сопоставления товарных знаков с точки зрения их графического и визуального сходства суды апелляционной и кассационной инстанции не учли рекомендации, данные в постановлениях Президиума ВАС РФ от 18.07.2006 г. N 2979/06, от 17.04.2012 г. N 16577/11, согласно которой вывод о сходстве делается на основе восприятия не отдельных элементов, а товарных знаков в целом (общее впечатление).

На основании изложенного лицо, подавшее возражение, просит удовлетворить возражение и признать недействительным предоставление правовой охраны товарному знаку "БАРХАТНАЯ МАСКА" по свидетельству N 555560 в отношении следующих товаров 30 класса МКТУ: "вафли; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; крекеры; печенье; печенье сухое; продукты на основе овса; пряники; птифуры [пирожные]; сладости; сухари; халва", указанных в свидетельстве.

К возражению приложены следующие документы: - историческая справка ОАО "КРАСНЫЙ ОКТЯБРЬ";

- копии годовых отчетов, планов ОАО "КРАСНЫЙ ОКТЯБРЬ"; - копии этикеток конфет "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE";

- копия рекламного постера за 2000 г.;

- копии каталогов ОАО "КРАСНЫЙ ОКТЯБРЬ";

- копии дипломов, полученных ОАО "КРАСНЫЙ ОКТЯБРЬ" за продукцию "ЛЮБИМЫЕ";

- копии свидетельств N 102829, N 192958, N 502225, N 567310, N 608177, документов, подтверждающих международные регистрации товарных знаков "ЛЮБИМОЕ", "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE";

- копии сертификатов соответствия на кондитерскую продукцию, маркированную товарными знаками "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE";

- справка об объемах выпуска продукции под товарными знаками "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE", "ЛЮБИМОЕ" с разбивкой по годам.

Уведомленный в установленном порядке о поступившем возражении правообладатель выразил несогласие с возражением в представленном отзыве, мотивированном следующими доводами:

- в оспариваемом товарном знаке словесные элементы "ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" являются неохраняемыми, следовательно, исключительных прав на них у правообладателя нет и при оценке сходства обозначений до степени смешения необходимо сходство охраняемых элементов товарных знаков, которое отсутствует;

- согласно п.37 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23 сентября 2015) "при выявлении сходства до степени смешения используемого ответчиком обозначения с товарным знаком истца учитывается общее впечатление, которые производят эти обозначение и товарный знак (включая неохраняемые элементы) в целом на среднего потребителя соответствующих товаров или услуг. Вместе с тем использование исключительно неохраняемых элементов товарного знака не может быть признано нарушением";

- сравниваемые товарные знаки не являются сходными до степени смешения даже с учетом неохраняемых элементов;

- доминирующим элементом оспариваемого товарного знака является элемент "ПОСИДЕЛКИНО", размещенный на фоне прямоугольника бордово-малинового цвета с чашкой в верхней части, именно он легче запоминается, занимает наибольшую площадь в знаке (около 80%);

- словесные элементы "ЛЮБИМОЕ ОВСЯНОЕ" и "ЛЮБИМЫЕ LIUBIMYE" не являются тождественными, имеют ряд отличий, среди которых несовпадение большей половины звуков, слогов, звукосочетаний, использование разных шрифтов, разных цветов, разного алфавита;

- оспариваемый товарный знак не вводит потребителей в заблуждение относительно производителя товара, поскольку отсутствуют доказательства, что потребитель не ассоциирует оспариваемое обозначение, предназначенное для маркировки овсяного печенья, с ОАО "Красный Октябрь";

- обозначение приобрело устойчивую ассоциативную связь с деятельностью правообладателя;

- овсяное печенье производства ЗАО "Кондитерское объединение "Любимый Край", в том числе маркированное оспариваемым знаком, имеет широкую известность, узнаваемость и популярность у российского потребителя и ассоциируется исключительно с правообладателем, что подтверждается представленными документами.

На основании изложенного в отзыве правообладатель просит отказать в удовлетворении возражения и оставить в силе правовую охрану оспариваемого товарного знака.

К отзыву приложены следующие материалы:

- разрешительная документация на продукцию; - каталог продукции;

- отзывы потребителей с сайтов irecommend.ru, otzovik.ru; - распечатка сервиса Web.Archive;

- распечатка с сайта publishernews;

- копии первых листов договоров поставки товаров за период с 2009 по 2013; - справка ЗАО "ТНС Маркетинговый информационный центр" за 2015 - 2017;

- принт-скрин запроса поисковой системы Google.

Изучив материалы дела и выслушав лиц, участвующих в рассмотрении возражения, коллегия сочла доводы возражения неубедительными.

С учетом даты (18.04.2014) приоритета оспариваемого товарного знака правовая база для оценки его охраноспособности включает в себя Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные приказом Роспатента N 32 от 05.03.2003, зарегистрированным Минюстом России 25.03.2003 за N 4322 (далее - Правила).

В соответствии с пунктом 6 (2) статьи 1483 Кодекса не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.

Согласно пункту (14.4.2) Правил, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

В соответствии с пунктом 14.4.2.4 Правил комбинированные обозначения сравниваются с комбинированными обозначениями, с теми видами обозначений, которые входят в состав комбинированного обозначения как элементы.

При определении сходства комбинированных обозначений используются признаки, приведенные в пунктах 14.4.2.2, 14.4.2.3 Правил, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении.

Согласно пункту (14.4.2.2) Правил сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) и определяется на основании признаков, перечисленных в подпунктах (а) - (в) указанного пункта.

Согласно пункту (14.4.2.2) (г) Правил, признаки, перечисленные в подпунктах (а) - (в) указанного пункта, могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

В соответствии с пунктом 14.4.3 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному производителю. Для установления однородности товаров принимается во внимание род (вид) товаров, их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товаров, круг потребителей и другие признаки.

Оспариваемый товарный знак по свидетельству N 555560 представляет собой горизонтально ориентированный прямоугольник бордового цвета с расположенным внутри него словесным обозначением "ПОСИДЕЛКИНО", выполненным оригинальным шрифтом буквами русского алфавита белого цвета. На прямоугольнике в его центре размещено стилизованное изображение чашки с чайным пакетиком, в нижней части знака расположены неохраняемые элементы: слова "любимое овсяное".

Правовая охрана товарному знаку предоставлена в отношении товаров 30 класса МКТУ - батончики злаковые; вафли; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; крекеры; печенье; печенье сухое; продукты зерновые; продукты на основе овса; пряники; птифуры [пирожные]; сладости; сухари; халва; хлопья овсяные; хлопья [продукты зерновые], указанных в свидетельстве.

Противопоставленный товарный знак [1] является словесным обозначением и выполнен стандартным шрифтом буквами русского и латинского алфавитов. Товарный знак охраняется в отношении товаров 30 класса МКТУ "кондитерские изделия; карамель; шоколад; пралине; вафли; какао-продукты; кондитерские изделия мучные; кремы; шоколадные напитки".

Товары "вафли; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; крекеры; печенье; печенье сухое; пряники; птифуры [пирожные]; сладости; халва" оспариваемого знака являются однородными товарам, указанным в перечне товарного знака [1], поскольку они относятся к кондитерским изделиям, имеют одинаковое назначение, один круг потребителей и одинаковые условия реализации. Что касается таких товаров, указанных в перечне оспариваемого товарного знака, как "батончики злаковые; продукты зерновые; продукты на основе овса; сухари; хлопья овсяные; хлопья [продукты зерновые], то они являются неоднородными кондитерским изделиям, в отношении которых действует товарный знак [1], поскольку отличаются по виду, относятся к иным родовым группам (зерновые продукты, хлебобулочные изделия), имеют другое назначение.

Сравнительный анализ оспариваемого и противопоставленного товарного знака показал, что они не являются сходными до степени смешения в отношении однородных товаров 30 класса МКТУ, что обусловлено следующим.

Как было указано выше, словесный элемент "любимое овсяное" оспариваемого товарного знака является неохраняемым элементом обозначения, следовательно, относится к слабым элементам знака, не способным выполнять индивидуализирующую функцию в знаке.

Поскольку при экспертизе словесных обозначений следует учитывать сходство именно сильных элементов, словесный элемент "любимое овсяное" оспариваемого знака не подлежит сравнительному анализу с противопоставленным товарным знаком [1] по фонетическому и семантическому признакам сходства словесных обозначений. Фонетическое и семантическое сходство доминирующего в знаке словесного элемента "ПОСИДЕЛКИНО" с товарным знаком очевидно отсутствует.

Вместе с тем, следует отметить, что оценка сходства сравниваемых товарных знаков по графическому признаку сходства осуществляется с учетом общего зрительного впечатления, формируемого, в том числе указанным выше неохраняемым элементом.

Как показал сравнительный анализ оспариваемого товарного знака с товарным знаком [1], сопоставляемые обозначения производят на потребителя различное зрительное впечатление, что обусловлено наличием в оспариваемом знаке изобразительного элемента в виде изображения стилизованного стола с чашкой чая на нем, словесного элемента "ПОСИДЕЛКИНО", выполненного оригинальным шрифтом буквами большого размера, а также использованием яркого цветового решения в отличие от словесного товарного знака [1], выполненного стандартным шрифтом без каких-либо особенностей буквами черного цвета с использованием русского и латинского алфавитов.

Таким образом, сравниваемые товарные знаки не являются сходными до степени смешения ввиду отсутствия сходства их сильных элементов и разного общего зрительного впечатления, создаваемого знаками, что не позволяет их ассоциировать друг с другом в целом.

Следовательно, отсутствует принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности вышеуказанных товаров одному производителю.

При отсутствии сходства обозначений довод об известности кондитерских изделий "Любимые" производства ОАО "Красный Октябрь" не оказывает влияния на вывод о невозможности смешения товаров, маркированных сравниваемыми знаками, в гражданском обороте.

Следовательно, у коллегии не имеется оснований для признания оспариваемого товарного знака по свидетельству N 555560 не соответствующим требованиям подпункта 2 пункта 6 статьи 1483 Кодекса.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

отказать в удовлетворении возражения, поступившего 02.10.2017, оставить в силе правовую охрану товарного знака по свидетельству N 555560.