Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области от 12 ноября 2015 г. N 63-08/2015 (ключевые темы: Закон о рекламе - реклама алкогольной продукции - антимонопольный орган - алкоголь - недобросовестная конкуренция)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области
от 12 ноября 2015 г. N 63-08/2015

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Челябинское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии: <_> - заместитель

руководителя Управления -

начальник отдела контроля за рекламой и

недобросовестной конкуренцией;

члены Комиссии: <_> главный специалист-эксперт

отдела контроля за рекламой и

недобросовестной конкуренцией;

<_> специалист-эксперт

отдела контроля за рекламой и

недобросовестной конкуренцией,

рассмотрев дело N 63-08/2015, возбужденное по признакам нарушения пункта 1 статьи 7 Федерального закона "О рекламе" по факту распространения рекламы пиццерии "Акварела" по доставке алкогольной продукции,

в отсутствие:

заявителя, надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела и не заявившего ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие,

общества с ограниченной ответственностью "Империя вкуса" (далее - ООО "Империя вкуса"), надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела и не заявившего ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя, установила:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Челябинское УФАС России) из Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Челябинской области поступило заявление физического лица о размещении в меню пиццерии "Акварелла" (г. Златоуст, пр. им. Ю.А. Гагарина, 1 линия, д. 10а) ненадлежащей рекламы, в которой присутствуют сведения: "Девочки еще не знают где купить алкоголь после 23:00, а мальчики уже заказали в сети Pizza Aquarela".

По мнению заявителя, в русском языке мальчиками и девочками называют детей в возрасте до 13-15 лет, в связи с чем, информация в меню указывает на то, что дети могут заказать себе алкоголь с доставкой, что предполагает возможность его употребления ими.

Администрация Златоустовского городского округа по запросу Челябинского УФАС России представила фотоматериалы меню пиццерии "Акварела" (г. Златоуст, пр.им. Гагарина, 1 линия, д. 10а) по состоянию на 14 мая 2015 года. Из фотоматериалов усматривается, что в рекламе присутствуют образы людей и сведения: "Девочки еще не знают где купить алкоголь после 23:00, а мальчики уже заказали в сети Pizza Aquarela" и указаны контактные телефоны доставки, а также наименования алкогольной продукции торговых марок "Glenfiddich", "OLMECA", "Grants", "VEDA", "BACARDI", "Золотой резерв", "BLACK LABEL", "Tullamore Dew".

Также письмом исх. N 4094 от 14.05.2015 Администрация Златоустовского городского округа сообщила, что предпринимательскую деятельность в пиццерии "Акварела" (г. Златоуст, пр.им. Гагарина, 1 линия, д. 10а) осуществляет ООО "Империя вкуса".

Челябинским УФАС России в отношении ООО "Империя вкуса" возбуждено дело по признакам нарушения пункта 1 статьи 7 Федерального закона "О рекламе".

ООО "Империя вкуса" представило письменные объяснения о том, что ООО "Империя вкуса" не предоставляет услуги по доставке алкогольной продукции и по её продаже дистанционным способом, телефоны указаны для обратной связи обращения гостей пиццерии.

Определением Челябинского УФАС России исх. N 15430/08 от 06.10.2015 рассмотрение дела было отложено и назначено на 12 ноября 2015 года в 10 часов 00 минут по адресу: г. Челябинск, пр. Ленина, 59, каб. 320. В определении также указано на отсутствие предупреждающей надписи о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции и использование образов людей в рекламе алкогольной продукции, что содержит признаки нарушения части 3 статьи 21, пункта 6 части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".

ООО "Империя вкуса" на рассмотрение дела не явилось, письменные объяснения не представило. Почтовая корреспонденция с процессуальными документами Челябинского УФАС России направленная в адрес ООО "Империя вкуса": г. Миасс, ул. Добролюбова, 39а, была возвращена почтовым отделением с отметкой об истечении срока хранения.

Согласно выписке из ЕГРРЮЛ ООО "Империя вкуса" зарегистрировано по адресу: г. Миасс, ул. Добролюбова, 39а, на который антимонопольным органом направлялась почтовая корреспонденция.

Согласно пункту 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица" юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя, и не вправе в отношениях с лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ об адресе юридического лица, ссылаться на данные, не внесенные в указанный реестр, и на недостоверность данных, содержащихся в нем, на ненадлежащее извещение в ходе рассмотрения дела судом в рамках производства по делу об административном правонарушении и т.п., за исключением случаев, когда соответствующие данные внесены в ЕГРЮЛ в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

С учетом изложенного, Комиссия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя ООО "Империя вкуса".

Рассмотрев заявление и материалы дела, Комиссия приходит к следующим выводам.

В городе Златоусте 14 мая 2015 года в пиццерии "Акварела" в меню на отдельном листе распространялась информация: "Девочки еще не знают где купить алкоголь после 23:00, а мальчики уже заказали в сети Pizza Aquarela. Телефоны доставки: Миасс ул. Лихачева, 47 А (3513)57-24-02_ Златоуст пр. Гагарина, 1 линия, 10А (3513) 67-20-40_ Чебаркуль ул. 9 мая, д. 15, ТК "Алиса" (35168) 2-44-00_ Glenfiddich, OLMECA, Grants, VEDA, BACARDI, Золотой резерв, BLACK LABEL, Tullamore Dew". При этом на левом информационном поле неоднократно указано слово "Доставка". Здесь же присутствуют образы людей, в частности молодых людей. Иные листы меню содержат сведения об ассортименте продукции, реализуемой в Pizza Aquarela, в том числе алкогольной продукции, как например карта бара с информацией: "Коньк Хеннесси U.S, Хенесси USOP, Камю U.S, Камю U.S.O.P Бренди Золотой резерв 5*, Армянский 3*, Саят Нова 3*, Саяот Нова 5*_".

Факт размещения данной информации о пиццерии "Акварела" подтверждается фотоматериалами по состоянию на 14 мая 2015 года, представленными Администрацией Златоустовского городского округа письмом исх. N 4094 от 14.05.2015.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" реклама - это информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Размещаемая информация, выполненная в форме меню как отдельная печатная продукция "Девочки еще не знают где купить алкоголь после 23:00, а мальчики уже заказали в сети Pizza Aquarela" с использованием образов людей, а также указанием наименований алкогольной продукции и номеров телефонов службы доставки направлены не столько на информирование потребителей о продукции (ассортименте), предлагаемой в месте её продажи, в данном случае в пиццерии "Акварела", сколько на выделение алкогольной продукции торговых марок "Glenfiddich", "OLMECA", "Grants", "VEDA", "BACARDI", "Золотой резерв", "BLACK LABEL", "Tullamore Dew", среди однородных товаров, следовательно, указанная информация является рекламой.

В рекламе указаны торговые марки алкогольной продукции "Glenfiddich", "OLMECA", "Grants", "VEDA", "BACARDI", "Золотой резерв", "BLACK LABEL", "Tullamore Dew" и отсутствует предупредительная надпись о вреде её чрезмерного потребления.

В соответствии с частью 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства).

Отсутствие в рекламе алкогольной продукции торговых марок "Glenfiddich", "OLMECA", "Grants", "VEDA", "BACARDI", "Золотой резерв", "BLACK LABEL", "Tullamore Dew", размещенной в меню пиццерии "Акварела", предупредительной надписи о вреде её чрезмерного потребления нарушает требования части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".

Согласно пункту 6 части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" реклама алкогольной продукции не должна использовать образы людей, в том числе выполненные с помощью мультипликации (анимации).

Под образом следует понимать отражение в сознании потребителей рекламы определенных объектов материального мира, их наглядное, живое представление. (Постатейный комментарий к Федеральному закону "О рекламе" авторы Бадалов Д.С., Василенкова И.И., Карташов Н.Н., Котов С.Ф., Никитина Т.Е. "Статут", 2012). При этом создание образов может выражаться через текстовое, визуальное или звуковое восприятие.

В данном случае в рекламе использованы текстовые образы людей за счет указания сведений "Девочки_ мальчики_". Также в рекламе содержится визуальное использование образов людей в виде изображения живых людей, а именно молодых девушек и юношей, способом фотографии.

Реклама алкогольной продукции торговых марок "Glenfiddich", "OLMECA", "Grants", "VEDA", "BACARDI", "Золотой резерв", "BLACK LABEL", "Tullamore Dew", размещенная в меню пиццерии "Акварела", в которой посредством текстового и визуального восприятия использованы образы людей нарушает пункт 6 части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".

В соответствии с частью 1 статьи 7 Федерального закона "О рекламе" не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 2 Правил "продажа товаров дистанционным способом" - продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.

В силу пункта 20 Правил договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар. При оплате товаров покупателем в безналичной форме или продаже товаров в кредит (за исключением оплаты с использованием банковских платежных карт) продавец обязан подтвердить передачу товара путем составления накладной или акта сдачи-приемки товара.

В соответствии с письмом Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 12.10.2007 N 0100/10281-07-32 "О контроле за соблюдением Правил" продажа товаров вне стационарных мест торговли непосредственно по месту нахождения потребителя является одним из условий дистанционного способа продажи товаров.

Частью 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за нарушение иных правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции (то есть правил, ответственность за нарушение которых не предусмотрена частями 1 - 2.1 данной статьи).

Таким образом, дистанционная продажа алкогольной продукции является видом деятельности, запрещенным законодательством Российской Федерации.

Доказательств того, что ООО "Империя вкуса", осуществившее размещение в меню пиццерии "Акварелла" рекламной информации "_Доставка_Glenfiddich", "OLMECA", "Grants", VEDA, BACARDI, Золотой резерв, BLACK LABEL, Tullamore Dew" осуществляет вид деятельности, запрещенный законодательством Российской Федерации при рассмотрении дела не представлено. Сведения о привлечении ООО "Империя вкуса" к административной ответственности за совершение административного нарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по состоянию на 12 ноября 2015 года у антимонопольного органа отсутствуют.

Частями 6 и 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" за нарушение требований части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" предусмотрена ответственность рекламодателя, за нарушение требований части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" ответственность рекламодателя и рекламораспространителя.

Согласно статье 3 Федерального закона "О рекламе" рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержания рекламы лицо, рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Исходя из понятия рекламодателя, изложенного в статье 3 Федерального закона "О рекламе", рекламодатель - это по сути, заказчик рекламы, то есть то лицо, в чьих интересах осуществляется распространение и размещение рекламы. Соответственно, таким лицом могут выступать изготовитель, продавец, фирма, оказывающая услуги, государственный или общественный орган, частное лицо и так далее.

С учетом изложенного, рекламодателем рекламы является ООО "Империя вкуса", поскольку реклама, размещенная в меню пиццерии "Акварела" направлена на формирование и поддержание интереса к услугам и товарам данной организации.

ООО "Империя вкуса" также является рекламораспространителем как лицо, осуществляющее распространение рекламы по месту нахождения пиццерии "Акварелла".

ООО "Империя вкуса" не представило материалы, свидетельствующие о прекращении распространения рекламы по состоянию на 12.11.2015, в связи с чем, Комиссия считает необходимым выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей рекламную информацию алкогольной продукции торговых марок "Glenfiddich", "OLMECA", "Grants", "VEDA", "BACARDI", "Золотой резерв", "BLACK LABEL", "Tullamore Dew", выполненную в форме меню отдельной печатной продукцией, размещенную 14 мая 2015 года в меню пиццерии "Акварела" в которой:

отсутствует предупредительная надпись о вреде её чрезмерного потребления, поскольку в ней нарушены требования части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе",

использованы образы людей, что нарушает требования пункта 6 части 1 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".

2. Выдать ООО "Империя вкуса" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Челябинского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении в отношении ООО "Империя вкуса" и его должностного лица.

Решение может быть обжаловано в суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение изготовлено в полном объеме 20 ноября 2015 года.

Председатель Комиссии <_>

Члены Комиссии <_>

<_>