Оформление, оценка и учет интеллектуальной собственности в нематериальных активах (О.В. Новосельцев, "Аудиторские ведомости", N 6, июнь 1998 г.)

Оформление, оценка и учет интеллектуальной
собственности в нематериальных активах

Публикация статьи "Расчет вставки роялти при оценке интеллектуальной собственности" ("Аудиторские ведомости", N 3 за 1998 г., с. 54) вызвала широкий отклик читателей. В частности, было высказано пожелание продолжить тему оценки и учета интеллектуальной собственности. В предлагаемой статье приводятся основные формы использования интеллектуальной собственности (ИС) и нематериальных активов в деятельности предприятия, разработанные на основе анализа действующего законодательства в области использования интеллектуальной собственности в нематериальных активах предприятия. Показаны основные формы введения интеллектуальной собственности в нематериальные активы, выявлены преимущества и возможности предприятия, содержание работ, необходимых для коммерциализации интеллектуальной собственности, а также для получения дополнительных доходов при квалифицированном использовании интеллектуальной собственности в нематериальных активах предприятия.

Нормативное регулирование интеллектуальной
собственности

Обобщенное понятие "интеллектуальная собственность" включает "права, относящиеся к:

литературным, художественным и научным произведениям, исполнительской деятельности...,

изобретениям во всех областях человеческой деятельности,

научным открытиям,

промышленным образцам,

товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям,

защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях" (п. VIII, ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности, подписанной в Стокгольме 14.07.67 г., изменена 2.10.79 г.).

По действующему законодательству России под термином "интеллектуальная собственность" понимается "Исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности" (ст. 138 Гражданского кодекса Российской Федерации, ч. 1).

Объектами интеллектуальной собственности принято считать результаты (произведения) интеллектуальной деятельности, выраженные в объективной форме и зафиксированные на материальных носителях.

Все объекты интеллектуальной собственности (результаты интеллектуальной деятельности) можно разделить на три основные группы:

объекты промышленной собственности, на которые государством выдаются официальные охранные документы (патенты на изобретения и промышленные образцы, свидетельства на полезные модели, товарные знаки и т.п.);

объекты авторского права, права на которые возникают непосредственно по факту создания произведения автором (произведения науки, литературы и искусства);

объекты ноу-хау или коммерческой и производственной тайны предприятия (производственные разработки), возникающие в результате соответствующего оформления результатов НИР, ОКТР, рацпредложений и других результатов работы сотрудников предприятия или разработанных (созданных) по заказу предприятия.

Объектами промышленной собственности в соответствии с Парижской конвенцией по охране промышленной собственности (абз. 2, ст. 1) являются объекты правовой охраны изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования и указания мест происхождения товаров. Отношения, связанные с созданием, правовой охраной и использованием объектов промышленной собственности в Российской Федерации, регулируются следующими основными Законами, а также межправительственными соглашениями, международными договорами и другими нормативными актами действующего законодательства России:

Парижская конвенция по охране промышленной собственности (от 20.03.1883 г.);

Закон РФ от 23.09.92 г. N 3517-1 "Патентный закон Российской Федерации" (далее - Патентный закон);

Мадридское соглашение о международной регистрации знаков (от 14.04.1891 г.);

Закон РФ от 23.09.92 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон о товарных знаках);

Закон РСФСР от 22.03.91 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в ред. Федерального закона от 25.05.95 г. N 83-ФЗ).

Права на объекты промышленной собственности: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и наименования мест происхождения товара охраняются государством и подтверждаются официальными охранными документами - патентами и свидетельствами. Эти документы удостоверяют "приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на их использование" (п. 1, 2 ст. 3 Патентного закона), "... включая право запретить использование указанных объектов другим лицам..." (там же, п. 1 ст. 10).

Таким образом, наличие патента или свидетельства обеспечивает патентообладателю монопольные права на использование его промышленной собственности, причем это практически единственный вид монополии, который поощряется и охраняется государством. В частности, действие Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" "... не распространяется на отношения, регулируемые нормами правовой охраны изобретений, промышленных образцов, товарных знаков и авторских прав".

Объем основанных на патентах прав можно проиллюстрировать следующими выдержками из Патентного закона:

"Нарушением исключительного права патентообладателя признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью продукта, содержащего запатентованное изобретение, полезную модель, промышленный образец, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение, или введение в хозяйственный оборот либо хранение с этой целью продукта, изготовленного непосредственно способом, охраняемым патентом на изобретение. При этом новый продукт считается полученным запатентованным способом при отсутствии доказательств противного" (п. 3 ст. 10 Патентного закона).

"По требованию патентообладателя нарушение патента должно быть прекращено, а физическое или юридическое лицо, виновное в нарушении патента, обязано возместить патентообладателю причиненные убытки в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации" (п. 2 ст. 14 Патентного закона).

"Любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец, защищенные патентом, лишь с разрешения патентообладателя (на основе лицензионного договора). По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого объекта промышленной собственности в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором" (п. 1 ст. 13 Патентного закона).

Таким образом, патентообладатель не только обладает монопольным правом на использование охраняемого объекта, но и может передать права на использование объекта промышленной собственности другому лицу по лицензии. При этом и патентообладатель (лицензиар) и покупатель лицензии (лицензиат) становятся заинтересованными в получении наибольшего объема использования объекта и официально могут запретить использовать это же решение своим конкурентам. Однако для заключения выгодных для фирмы лицензионных договоров необходима не только соответствующая юридическая подготовка руководителей предприятия, но и привлечение квалифицированных специалистов по промышленной собственности

- патентных поверенных.

Отношения, связанные с созданием, правовой охраной и использованием объектов авторского права в Российской Федерации, регулируются следующими основными Законами, а также межправительственными соглашениями, международными договорами и другими нормативными актами действующего законодательства России:

Всемирная конвенция об авторском праве (от 27.07.71 г.);

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (от 24.07.71 г.);

Закон РФ от 9.07.93 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах";

Закон РФ от 23.09.92 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных";

Закон РФ от 23.09.92 г. N 3526-1 "О правовой охране топологий интегральных микросхем";

Закон РФ от 6.08.93 г. N 5605-1 "О селекционных достижениях".

"Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения" (п. 1 ст. 6 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"), в том числе и программы для ЭВМ и базы данных, произведения декоративно-прикладного искусства, произведения архитектуры и фотографические произведения. Однако "... авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты" (п. 4 ст. 6 данного Закона).

В основе авторских прав и соответственно прав собственности на результаты интеллектуального творчества лежат именно произведения, но не способности создавать эти произведения, поскольку продать или иным образом использовать можно именно произведения.

Использовать интеллектуальные и деловые качества автора можно только на основе трудового договора или контракта (авторского договора заказа на создание произведения). При этом собственник или созданное им предприятие, использующее труд гражданина, гарантируют ему оплату, соответствующую личному трудовому вкладу, и иные условия труда, а также предоставляет другие социальноэкономические гарантии, предусмотренные законодательством и трудовым договором.

Все авторские права подразделяются на две основные группы: личные неимущественные права и имущественные права.

Личные неимущественные права отражают права, не связанные с правами собственности. Они включают право признаваться автором произведения (право авторства), право на имя (т. е. право на использование произведения под именем автора или под псевдонимом), право на обнародование произведения в любой форме и право на защиту репутации автора. Характерными особенностями личных неимущественных прав являются их постоянное закрепление за автором произведения (личные неимущественные права навсегда закрепляются за авторами и не могут передаваться другим лицам) и независимость личных неимущественных прав от имущественных прав. Так, личные неимущественные права сохраняются за автором даже в случае уступки исключительных прав на использование произведения (п. 3 ст. 15 Закона "Об авторском праве и смежных правах").

Имущественные права отражают права собственности. Они выражаются в исключительном (только для правообладателя) праве на использование произведения в любой форме и любым способом, включая право на воспроизведение и распространение произведения (ст. 16 Закона "Об авторском праве и смежных правах").

В отличие от объектов промышленной собственности, права на которые возникают по факту их регистрации в Патентном ведомстве России, авторские права на произведения науки, литературы и искусства возникают в силу факта их создания и не требуют официальной регистрации произведения, специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. При этом если автор создал произведение самостоятельно (независимо от других лиц), то все авторские права (личные неимущественные и имущественные) закрепляются за автором по факту создания произведения.

Но имущественные права на служебные произведения (исключительное право на использование служебных произведений) принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если договором между ним и автором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 14 Закона "Об авторском праве и смежных правах"). Аналогично в случае создания произведения по договору заказа, когда автор обязан создать произведение в соответствии с договором и передать его заказчику, все права собственности на созданное в процессе выполнения заказа произведение закрепляются за заказчиком. Таким образом, все имущественные права (исключительное право на использование произведения) закрепляются за заказчиком.

Характерной особенностью использования объектов авторского права является необходимость оформления авторского договора на передачу имущественных прав, поскольку "права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными" (п. 2 ст. 31). Поэтому правильное оформление авторских договоров необходимо не только для обеспечения возможности получения авторского вознаграждения, но и для подтверждения прав собственности и фактов передачи прав на использование произведений.

Отношения по созданию и использованию объектов ноу-хау или коммерческой и производственной тайны предприятия (производственные разработки), возникающие в результате соответствующего оформления результатов НИР, ОКТР, рацпредложений и других результатов работы сотрудников предприятия или разработанных (созданных) по заказу предприятия результатов интеллектуальной деятельности регулируются ГК РФ, Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах", Патентным законом Российской Федерации, Законами РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", "О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных", "О правовой охране интегральных микросхем", межправительственными соглашениями и международными договорами, в частности Парижской конвенцией по охране промышленной собственности (далее Парижская конвенция), а также другими нормативными актами.

Кроме того, при практической оценке и использовании интеллектуальной собственности в качестве ноу-хау коммерческой и производственной тайны предприятия необходимо соответствующее оформление внутренних документов предприятия.

Использование интеллектуальной собственности

в уставном капитале

Впервые принципиальная возможность внесения интеллектуальной собственности в уставный капитал российских предприятий (акционерных обществ) была введена в предпринимательскую практику России в 1990 г. Положением об акционерных обществах (пост. СМ РСФСР от 25.12.90 г. N 601 (ред. от 15.04.92 г.), а затем эта норма права вошла в первую часть действующего в настоящее время ГК РФ. В соответствии с п. 6 ст. 66 ГК РФ вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, имеющие денежную оценку. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным способом (п. 2 ст. 209 ГК РФ). Таким образом, в уставном капитале наряду с материальным имуществом и денежными средствами могут быть использованы имущественные права, в том числе и права пользования объектами промышленной и интеллектуальной собственности, т. е. права на использование произведений науки, литературы, искусства и других видов творческой деятельности в сфере производства.

При этом необходимо учитывать, что уставный капитал представляет собой совокупность вкладов (в денежном выражении) участников (собственников) в имущество при создании предприятия для обеспечения его деятельности в размерах, определенных учредительными документами. Причем под внесением интеллектуальной собственности в уставный капитал понимают передачу имущественного права - права на использование объектов интеллектуальной собственности. На практике необходимо учитывать, что объекты интеллектуальной собственности, например описания изобретений или изображения промышленных образцов, могут публиковаться в открытой печати и после опубликования становиться общеизвестными, но правом на их использование (имущественным правом пользования) могут обладать только патентообладатели или лица, получившие разрешение (лицензию) от патентообладателей. Именно в этом и состоит основное отличие объектов интеллектуальной собственности (как "нематериальных активов" предприятия) от материальных объектов собственности (имущества и иных материальных активов) используемых в качестве вклада в уставный капитал.

При вложении интеллектуальной собственности в уставный капитал предприятия права собственности и права на использование объектов интеллектуальной собственности переходят к предприятию, т. е. предприятие становится собственником интеллектуальной собственности (отвечает этой собственностью по своим обязательствам). Эта особенность была отмечена в постановлении пленума Верховного суда РФ и пленума Высшего арбитражного суда РФ от 1.07.96 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", где в п. 17 указано, что коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственником имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (членами) (ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК РФ).

Приобретение предприятием имущественных прав (прав собственности) на интеллектуальную собственность приводит к возникновению возможности отчуждения от него этих прав, так как предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему (закрепленным за ним) имуществом, на которое может быть наложено взыскание. Так, по обязательствам предприятия взыскание может быть обращено на любое имущество, принадлежащее ему на праве собственности или полного хозяйственного ведения. Кроме того, в случаях, предусмотренных законодательными актами, имущество может быть изъято у собственника по решению суда, государственного арбитража или иного правомочного государственного органа. Таким образом, взыскание для обеспечения обязательств предприятия может быть наложено на все имущество предприятия, включая и его уставный капитал.

Таким образом, на практике возможны ситуации, когда вложенные в уставный капитал права на использование интеллектуальной собственности могут быть в установленном законом порядке отчуждены от собственника и переданы кредиторам. Это обстоятельство является существенным для предотвращения ситуаций использования гражданами в уставном капитале предприятий под видом интеллектуальной собственности своих знаний, опыта и квалификации, т. е. использования не результатов интеллектуального труда (объектов интеллектуальной собственности), а способности к труду (интеллектуального потенциала и/или квалификации), так как право распоряжаться своими способностями к труду является личным неотчуждаемым правом гражданина. В противном случае возникают явления крепостного права - возможность отчуждения и передачи кредиторам в определенных случаях (например, в качестве возмещения за неисполнение обязательств) способности гражданина к труду. Поскольку способность к труду является личным неотчуждаемым правом гражданина, передача другим лицам способностей гражданина к труду теоретически возможна только вместе с ее носителем (вместе с физическим лицом).

Гражданину принадлежит исключительное право распоряжаться своими способностями к труду, осуществляя это право самостоятельно или на основе трудового договора. При осуществлении предпринимательской и иной не запрещенной законами деятельности собственник вправе заключать договоры с гражданами об использовании их труда. Гражданину принадлежит также право на долю дохода, полученного в результате использования его труда. При этом гражданин вправе с согласия собственника иметь вклад в имущество предприятия (в уставный капитал), на котором он работает по найму, получать часть прибыли этого предприятия пропорционально размеру вклада. Собственник или созданное им предприятие, использующее труд гражданина, должно гарантировать ему оплату, соответствующую личному трудовому вкладу, и иные условия труда, а также другие социальноэкономические гарантии, предусмотренные законодательством и трудовым договором, независимо от наличия у этого гражданина вклада в имущество данного предприятия. Поэтому интеллектуальные и деловые качества гражданина, его квалификация и способность к труду не могут быть оценены и вложены гражданином в уставный капитал предприятия, поскольку они не могут быть отчуждены от гражданина и переданы другим лицам.

Использование интеллектуальной собственности в уставном капитале позволяет предприятию и авторам получить следующие практические преимущества:

сформировать значительный по размерам уставный капитал без отвлечения денежных средств и обеспечить доступ к банковским кредитам и инвестициям, так как имущественные права на патенты и лицензии можно использовать наравне с другим имуществом в качестве залога при получении кредитов;

путем амортизации капитализировать интеллектуальную собственность в уставном капитале (т. е. превратить ее в капитал). При этом амортизационные отчисления по объектам интеллектуальной собственности в "нематериальных активах" предприятия на законных основаниях включаются в себестоимость продукции, а значит, не облагаются налогом на прибыль;

образовать без потерь на налоги необходимые по величине оборотные средства предприятия на основе накопленных фондов амортизационных отчислений;

участвовать в качестве учредителей (собственников) при организации дочерних и самостоятельных фирм, передавая им в их уставный капитал свою интеллектуальную собственность и обеспечивая таким образом контроль над их деятельностью без отвлечения реальных денежных средств.

Использование интеллектуальной собственности

в нематериальных активах

В соответствии с Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации к нематериальным активам, используемым в течение длительного периода (свыше одного года) в хозяйственной деятельности и приносящим доход, относятся права, возникающие:

из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и др.;

из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения;

из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или лицензионных договоров на их использование;

из прав на ноу-хау и др.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 23.02.96 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" оценка имущества и обязательств производится организацией (предприятием) для их отражения в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности в денежном выражении. Для целей бухгалтерского учета оценка имущества, приобретаемого за плату, осуществляется путем суммирования фактически произведенных расходов на его покупку; имущества, полученного безвозмездно, - по рыночной стоимости на дату оприходования; имущества, произведенного в самой организации, - по стоимости изготовления. Применение других методов оценки, в том числе путем резервирования, допускается в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и нормативными актами органов, осуществляющих регулирование бухгалтерского учета.

В соответствии с п. 6 ст. 66 ГК РФ денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Постановлением Правительства РФ от 7.12.96 г. N 1442 "О переоценке основных фондов в 1997 году" организациям предоставлено право переоценивать основные фонды путем индексации балансовой стоимости отдельных объектов или путем прямого пересчета стоимости отдельных объектов по документально подтвержденным рыночным ценам, т. е. путем определения их рыночной стоимости на момент переоценки. Оценка рыночной стоимости предусмотрена также Федеральным законом от 26.12.95 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", где в ст. 77 определено, что рыночной стоимостью имущества, включая стоимость акций или иных ценных бумаг общества, является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласился бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласился бы приобрести.

В соответствии с п.1.2 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств (утв. приказом Минфина России от 13.06.95 г. N 49) под имуществом организации понимаются основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения и прочие финансовые активы, а также финансовые обязательства. Инвентаризации подлежат все имущество организации независимо от его местонахождения и все виды финансовых обязательств в целях выявления фактического наличия имущества, сопоставления фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета и проверки полноты отражения в учете обязательств. При этом проведение инвентаризации обязательно при передаче имущества в аренду, выкупе, продаже, приватизации, перед составлением годовой бухгалтерской отчетности, при ликвидации и реорганизации, а также в ряде иных случаев. Оценка выявленных инвентаризацией неучтенных объектов должна быть произведена с учетом рыночных цен (там же, п. 3.3), т. е. на практике необходимо определить их рыночную стоимость. В связи с этим возникает актуальная проблема поиска подходов к обоснованию и расчету рыночной стоимости интеллектуальной собственности в нематериальных активах действующего предприятия применительно к реальным условиям развивающихся рыночных отношений в области коммерциализации интеллектуальной собственности.

Использование интеллектуальной собственности в хозяйственной деятельности в качестве нематериальных активов позволяет получить следующие практические преимущества:

документально подтвердить права собственности и поставить объекты интеллектуальной собственности на баланс в качестве имущества предприятия, выявленного в результате инвентаризации и переоценки;

получить дополнительные доходы за передачу прав на использование объектов интеллектуальной собственности из нематериальных активов, а также обеспечить обоснованное регулирование расценок на продукцию деятельности предприятия в зависимости от объема используемых прав;

сформировать значительный по размерам добавочный капитал предприятия без отвлечения денежных средств и обеспечить таким образом доступ к банковским кредитам и инвестициям (интеллектуальную собственность можно использовать наравне с другим имуществом предприятия в качестве объекта залога при получении кредита);

авторам и предприятиям, владельцам интеллектуальной собственности, участвовать в качестве учредителей (собственников) при организации дочерних и самостоятельных фирм без отвлечения денежных средств;

документально подтвердить права собственности и поставить объекты интеллектуальной собственности на баланс в качестве имущества (основных фондов) предприятия.

Кроме того, документальное подтверждение прав собственности и правильное оформление прав на использование интеллектуальной собственности, а также получение официальных охранных документов позволяют реально контролировать доли рынка и законно преследовать недобросовестных конкурентов и "пиратов" (нарушителей исключительного права на объекты интеллектуальной собственности). При этом каждое из вышеперечисленных преимуществ в определенных случаях может проявляться в виде факторов, влияющих на определяемую при оценке рыночную стоимость объектов интеллектуальной собственности.

Однако получение официально предоставляемых действующим законодательством возможностей и преимуществ практического использования интеллектуальной собственности требует не только детального знания нормативных актов, но и правильного оформления соответствующих юридических документов. Для этого целесообразно привлекать в качестве консультантов патентных поверенных и независимых оценщиков и аудиторов, специализирующихся в области оценки, аудита и экспертизы документального оформления объектов интеллектуальной собственности в деятельности предприятия.

Аудит интеллектуальной собственности

При проведении работ по оформлению использования интеллектуальной собственности в нематериальных активах, особенно при независимой экспертной оценке обоснованной рыночной стоимости объектов интеллектуальной собственности, важно оперативно определить наличие и правильность оформления соответствующих документов, т. е. провести аудит ИС.

Как показывает практика профессиональных оценщиков, аудит интеллектуальной собственности в нематериальных активах целесообразно проводить по следующему алгоритму:

1. Объект ИС - идентификация объекта интеллектуальной собственности, проверка факта его наличия и использования в производственной деятельности.

2. Охранные документы - проверка наличия и действительности охранных документов "по объекту", "срокам", "территории" действия охранных документов на объекты промышленной собственности.

3. Права на ИС - анализ документов, подтверждающих права на ИС.

4. Стоимость ИС - анализ первичных стоимостных документов.

5. Учет ИС - анализ документов бухгалтерского учета ИС в HMA.

Экспертиза объектов интеллектуальной собственности.

Так же, как и при аудите других объектов собственности, при экспертизе интеллектуальной собственности в первую очередь необходимо проверить наличие объекта интеллектуальной собственности и использование интеллектуальной собственности в сфере производства. Это достигается проверкой документов, в которых этот объект описан, изображен или иным образом зафиксирован на материальных носителях, например в прилагаемом к охранному документу описании, а также проверкой документов, подтверждающих практическое использование данных объектов в продукции предприятия или в производственных процессах и технологиях предприятия.

Описание технологии производственного процесса, конструкторская документация, изображения образцов продукции, программы для ЭВМ, базы данных или другая документация позволяют не только идентифицировать данный объект интеллектуальной собственности, но и подтвердить использование конкретных объектов в производственном процессе предприятия. Главным критерием экспертизы на данном этапе является обеспечение возможности идентификации объектов интеллектуальной собственности, установление факта их наличия и использования на предприятии.

Объектами интеллектуальной собственности являются зафиксированные на материальных носителях произведения науки, литературы, искусства и других видов творческой деятельности в сфере производства, в том числе открытия, изобретения, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, экспертные системы, ноу-хау, торговые секреты, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания и другие результаты интеллектуальной творческой деятельности.

На практике необходимо учитывать также, что обобщенное понятие "объекты интеллектуальной собственности" включает понятие "объекты промышленной собственности", под которыми в соответствии с Парижской конвенцией (абз. 2 ст. 1) понимают объекты правовой охраны - изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования и указания мест происхождения товаров, и "объекты авторского права" - произведения науки, литературы и искусства независимо от их назначения и достоинств, а также от способа их выражения (п. 1 ст. 6 Закона "Об авторском праве и смежных правах").

Объекты авторского права не имеют официальных охранных документов, и права на них возникают непосредственно по факту создания произведений. Характерной особенностью объектов промышленной собственности (ПрС) как составной части интеллектуальной собственности является наличие официальных охранных документов, подтверждающих права на объекты ПрС патентов на изобретения и промышленные образцы, свидетельств на полезные модели и товарные знаки.

Экспертиза действительности охранных документов.

Охранные документы, как правило, состоят из официальных грамот, выдаваемых соответствующим органом Патентного ведомства (Роспатента) и прилагаемых к грамотам описаний (изображений) объектов промышленной собственности.

При экспертизе действительности охранных документов необходимо проверить их действительность:

"по объекту",

"по территории",

"по срокам" действия" охранного документа.

При несоответствии любому из данных критериев охранный документ признается недействительным в отношении конкретного объекта интеллектуальной собственности, на который выдан данный охранный документ. При этом надо учитывать, что выдается только один официальный охранный документ (патент, свидетельство), который находится, как правило, у патентообладателя. У лиц, которые используют данный объект по лицензии, могут быть (должна быть) копия охранного документа и копии описания (изображения) объекта, а также официально зарегистрированный в Патентном ведомстве лицензионный договор.

При экспертизе действительности охранного документа "по объекту" нужно учитывать, что объем правовой охраны, предоставляемый патентом на изобретение и свидетельством на полезную модель, определяется их формулой, выражающей сущность изобретения или полезной модели, патентом на промышленный образец - совокупностью его существенных признаков, отображенных на фотографиях изделия (макета, рисунка), а свидетельством на товарный знак - перечнем товаров или услуг, указанных в свидетельстве. В отношении других объектов данный охранный документ будет недействительным. Поэтому при экспертизе необходимо проведение сопоставительного анализа объектов ПрС.

При экспертизе охранного документа "по территории" необходимо учитывать, что охранный документ действует только на территории той страны, в которой он выдан. Например, патент США действует только на территории США, а патент Российской Федерации действует только на территории Российской Федерации. Изобретение по патенту США можно совершенно свободно использовать в России (при условии, что оно незапатентовано в России), и это не будет считаться нарушением патента США. Однако реализация продукции по данному патенту на территории США будет признана фактом нарушения прав патентообладателя патента США со всеми вытекающими из этого последствиями.

При экспертизе охранного документа "по срокам действия" необходимо учитывать, что практически все охранные документы имеют определенные в законе сроки действия. Так, патент Российской Федерации на изобретение действует в течение 20 лет с даты поступления заявки в Патентное ведомство. Патент на промышленный образец действует в течение 10 лет с даты подачи заявки, при этом по ходатайству патентообладателя срок может быть продлен, но не более чем на 5 лет. Свидетельство на полезную модель действует в течение 5 лет с возможным продлением на срок до 3 лет (п. 3 ст. 3 Патентного закона). Свидетельства на товарный знак, знак обслуживания и наименование мест происхождения товаров действуют 10 лет с возможным неоднократным продлением срока каждый раз на 10 лет (п. 1, 2 ст. 16 Закона о товарных знаках).

При проверке сроков действительности охранных документов необходимо учитывать, что действие охранных документов может быть прекращено досрочно по причинам официального признания их недействительными, по ходатайству патентообладателя или при неуплате в установленный срок пошлин за поддержание охранных документов в силе. При этом ведомства в своих официальных изданиях публикуют сведения о досрочном прекращении действия охранных документов.

Таким образом, проверка действительности охранных документов требует участия квалифицированных специалистов, способных осуществить объективную экспертизу действительности охранных документов. В таких случаях могут помочь патентные поверенные - официально зарегистрированные в Государственном реестре специалисты по регулированию отношений, возникающих в связи с созданием, правовой охраной и использованием объектов интеллектуальной собственности.

Экспертиза прав интеллектуальной собственности.

Для объектов интеллектуальной собственности, не имеющих официальных охранных документов (например для научнотехнических разработок типа ноу-хау), документами, подтверждающими права предприятия, могут быть договоры на создание и передачу научно-технической продукции, подтверждающие факт создания данного объекта (объектов) в процессе выполнения НИР или ОКР или подтверждающие создание данного объекта по заданию предприятия и при финансировании работ предприятием ("служебное задание" или "создание по заказу"). Это документы, подтверждающие факты возникновения прав непосредственно на предприятии, либо документы, подтверждающие факты передачи предприятию прав на объекты ИС другими правообладателями (авторские договоры, договоры о передаче ноу-хау).

Для промышленной собственности (т. е. при наличии официальных охранных документов) возможны три основных варианта возникновения прав предприятия на объекты ПрС и соответственно следующие варианты их документального оформления:

объекты ПрС были созданы непосредственно на предприятии или по заказу предприятия (при финансировании разработок предприятием и с закреплением по договору прав собственности за предприятием), и потому изначально (по факту создания) предприятие обладает правами собственности на данные объекты и исключительными правами на их использование;

в этом случае в охранных документах предприятие должно быть указано в качестве заявителя (патентообладателя), т. е. лица, подавшего от своего имени заявку на выдачу патентов, получившего патент и обладающего имущественными правами на данные объекты и исключительными правами на их использование на основании полученного на его имя патента;

объекты ПрС исходно были созданы на другой фирме, а затем права на них были полностью уступлены (переданы) предприятию. В этом случае должен быть официально зарегистрированный в Патентном ведомстве договор об уступке патента предыдущим патентообладателем предприятию. При этом необходимо учитывать, что официально не зарегистрированные договоры по полной уступке патента по закону признаются недействительными (п. 6 ст. 10 Патентного закона) со всеми вытекающими отсюда последствиями;

предприятие получило от других патентообладателей официальное разрешение (лицензию) на право использования объектов ПрС. В этом случае необходимо наличие лицензионного договора. Лицензионные договоры на использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и товарных знаков также подлежат обязательной регистрации в Патентном ведомстве и без официальной регистрации по закону признаются недействительными (п. 2 ст. 13 Патентного закона).

Основным содержанием данного этапа является проверка действительности прав предприятия на объекты ИС, объема прав предприятия (является объект собственностью предприятия или предприятие обладает только правом на использование данного объекта), срок обладания правами и других основных договорных условий закрепления прав собственности или прав на использование объектов ИС.

Оценка интеллектуальной собственности.

Права на использование интеллектуальной собственности (как и любое другое имущество) оцениваются в денежном выражении и учитываются на балансе предприятия в качестве нематериальных активов. В соответствии с этим предприятие (юридическое лицо) приобретает права владения, пользования и распоряжения интеллектуальной собственностью в уставном капитале (наравне с другим имуществом) в пределах, устанавливаемых законом и учредительными документами предприятия. Следует отметить важность правильного оформления стоимостных документов, где отражается рыночная стоимость или стоимость приобретения (создания) ИС и величина затрат, необходимых для приведения объекта ИС в состояние, пригодное для его использования на предприятии.

В соответствии с п. 3 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах" денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. При оплате дополнительных акций и иных ценных бумаг общества неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг, производится советом директоров (наблюдательным советом).

Однако если номинальная стоимость приобретаемых таким образом акций и иных ценных бумаг общества составляет более двухсот установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда (на апрель 1998 г. это сумма, превышающая 16700 руб.), то необходима денежная оценка независимым оценщиком. Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества является обязательным также в случае выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций (п. 3 ст. 77 Закона "Об акционерных обществах").

Для целей бухгалтерского учета по общему правилу оценка интеллектуальной собственности осуществляется в денежном выражении путем суммирования фактически произведенных расходов, необходимых для приведения объектов в состояние, пригодное для его использования на предприятии (п. 11 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации).

При этом в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности предприятий при первоначальной оценке стоимости нематериальных активов - объектов интеллектуальной собственности возможны следующие способы оценки:

в случае вложения интеллектуальной собственности в уставный фонд - по договоренности сторон (учредителей, участников предприятия);

в случае приобретения объектов интеллектуальной собственности за плату у других предприятий и лиц (а также в случае создания объектов на предприятии) - исходя из фактически произведенных затрат по приобретению (созданию) и приведению в состояние готовности этих объектов;

в случае получения объектов интеллектуальной собственности от других предприятий и лиц безвозмездно экспертным путем.

Учет интеллектуальной собственности.

Бухгалтерский учет объектов интеллектуальной собственности как составной части нематериальных активов (п.п. "ш" ст. 2 Положения о составе затрат) осуществляется на счете 04, предназначенном для обобщения информации о наличии и движении нематериальных активов, принадлежащих предприятию. Основанием для записи в регистрах бухгалтерского учета являются первичные документы, фиксирующие факт совершения хозяйственной операции.

Аналитический учет интеллектуальной собственности на счете 04 "Нематериальные активы" ведется по видам и отдельным объектам нематериальных активов (объектам ИС). Объекты интеллектуальной собственности, как и другие объекты нематериальных активов, отражаются в учете и отчетности в сумме затрат на приобретение и расходов по их доведению до состояния, в котором они пригодны к использованию в запланированных целях, и переносят свою первоначальную стоимость на издержки производства или обращения (амортизируются) по нормам, определяемым на предприятии исходя из установленного срока их использования (п. 49 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации).

Таким образом, характерной особенностью аудита интеллектуальной собственности в отличие от аудита других активов предприятия являются техническая экспертиза объектов и анализ вытекающих из них прав. Поэтому при проведении аудита ИС необходимы экспертиза объектов интеллектуальной собственности и юридический анализ документов, отражающих основанные на объектах интеллектуальной собственности права, что может быть на практике осуществлено привлечением к аудиту в качестве консультантов и экспертов патентных поверенных и оценщиков, специализирующихся по данным вопросам.

Содержание работ при оценке
интеллектуальной собственности

При проведении оценки отдельных объектов интеллектуальной собственности и нематериальных активов аналогично оценке иного имущества (объектов собственности) предприятия и всего предприятия в целом выделяют, как правило, два основных подхода, различающихся по целям оценки, а именно:

оценку для целей инвентаризации, бухгалтерского учета и постановки имущества на баланс предприятия, в том числе и через переоценку;

оценку для целей определения стоимости объектов для расчета размера платежей при коммерческом использовании имущества.

В соответствии с международными стандартами оценки при определении рыночной (инвестиционной) стоимости объектов оценки проводят следующие работы:

1. Сбор, экспертиза и анализ правовых, финансовых, технических и иных сведений об оцениваемом объекте. К таким данным, в частности, относятся:

данные о собственнике оцениваемого объекта и среде непосредственного окружения объекта, отражающие их влияние на величину стоимости объекта;

информация о юридическом статусе объекта (вид, форма правовой охраны, наличие прав собственности или прав на использование);

данные о составных частях, входящих в объект оценки и подлежащих оценке в его составе;

данные о состоянии рынка (маркетинг) применительно к оцениваемому объекту.

2. Анализ основных форм использования оцениваемого объекта и анализ различных вариантов его возможного использования.

3. Сбор и анализ информации об условиях рыночных сделок, о сделках с аналогичными объектами, имевших место на рынке возможной реализации в прошлом. При анализе указанных данных с целью определения рыночной стоимости рассматриваемого объекта целесообразно учитывать существенные различия между ним и объектами-аналогами, которые могут оказать влияние на цены продаж, с тем чтобы внести соответствующие корректировки в рыночную стоимость объектов. В обязательном порядке учитывают различия в составе (объеме) передаваемых прав, в условиях оплаты при продаже объектов и в состоянии рынка на дату оценки. При недостатке или отсутствии данных о прецедентах сравнимых объектов используют данные о предложениях по покупке и продаже таких объектов, понимая при этом условия и ограничения, существующие при использовании подобных данных для оценки стоимости рассматриваемого объекта.

4. Сбор и анализ данных, необходимых для оценки стоимости составных частей объекта.

5. Сбор и анализ данных относительно фактических затрат на создание объектов, замещающих по своим потребительским свойствам объекты, имеющиеся в составе оцениваемого объекта.

6. Сбор необходимых данных и оценка имеющегося износа (амортизации) оцениваемого объекта. При этом учитывают функциональный износ (моральное старение) и возможную потерю стоимости, связанную с появлением на рынке аналогичных объектов с более высокими технико-экономическими показателями.

7. Сбор и анализ данных относительно экономических характеристик оцениваемого объекта. К ним, в частности, могут относиться:

данные о доходах, получаемых от эксплуатации объекта (потенциальных, планируемых и фактических);

данные о расходах, связанных с эксплуатацией (использованием) аналогичных объектов. При этом разрабатывают, если это необходимо, обоснованный прогноз возможных будущих доходов и расходов при эксплуатации оцениваемого объекта.

8. Сбор и анализ данных, необходимых для расчета нормы капитализации (и/или дисконтирования) применительно к объекту оценки.

9. При оценке стоимости объекта учитывают влияние на стоимость наличия и сроков действующих договоров (опционов) на продажу или разработку и реализацию проектов, в которых планируется использование оцениваемого объекта.

10. Согласование расчетных величин стоимости, полученных в результате использования различных способов оценки. При этом в качестве окончательного заключения о величине рыночной стоимости может выступать как единственное число, полученное согласованием вычисленных разными способами оценки значений стоимости, так и диапазон значений, в котором может находиться значение рыночной стоимости оцениваемого объекта.

Основные нормативные акты,

учитываемые при использовании интеллектуальной

собственности

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.93 г.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1) от 21.10.94 г.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 2) от 22.12.95 г.

4. Закон РФ от 9.07.93 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах".

5. Федеральный закон от 26.12.95 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

6. Патентный закон Российской Федерации от 23.09.92 г. N 3517-1.

7. Положение о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации (утв. приказом Минфина России от 26.12.94 г. N 170).

8. Федеральный закон от 21.11.96 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

9. Порядок включения объектов интеллектуальной собственности в состав нематериальных активов (утв. Комитетом Российской Федерации по патентам и товарным знакам 13.03.95 г. N 10/2-20215/23 и Министерством науки и технической политики Российской Федерации 13.03.95 г. N OP22-2-64, зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 20.03.95 г., регистрационный N 809).

10. Письмо Минфина России от 23 12 92 г. N 117 "Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с приватизацией предприятий".

11. Методические указания по инвентаризации имущества и финансовых обязательств (утв. приказом Минфина России от 13.06.95 г. N 49).

12. "О переоценке основных фондов" (постановление Правительства Российской Федерации от 25.11.95 г. N 1148).

13. Постановление Госстандарта России от 26.12.94 г. N 359 "Общероссийский классификатор основных фондов ОК 013-94" (введен в действие с 1.01.96 г.).

14. Закон РФ от 3.07.91 г. N 1531-1 "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" (в ред. от 17.03.97 г. N 2288).

15. Постановление Верховного Совета РФ от 11.06.92 г. N 2980-1 "О введении в действие программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" (в ред. от 25.12.92 г. и от 1.07.93 г.).

16. Государственная программа приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 год (с изменениями от 14.03.96 г.).

17. Указ Президента РФ от 2.04.92 г. N 322 "О дополнительных мерах по реализации основных положений программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 г.".

18. Указ Президента РФ от 16.05.94 г. N 942 "О перечне государственных предприятий, организаций и объектов геологической службы Комитета Российской Федерации по геологии и использованию недр, приватизация которых запрещена".

19. Указ Президента РФ от 7.10.92 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий" (в ред. от 23.02.98 г.).

20. Распоряжение Госкомитета РФ по управлению государственным имуществом от 15.09.93 г. N 1602-р "О внесении изменений и дополнений в Типовой план приватизации".

21. Распоряжение Госкомитета РФ по управлению государственным имуществом от 13.11.92 г. N 763-р "О некоторых вопросах применения Временных методических указаний по оценке стоимости объектов приватизации".

22. Постановление Правительства РФ от 26.07.94 г. N 870 "О приватизации объектов научно-технической сферы".

23. Письмо Госкомитета РФ по управлению государственным имуществом от 12.08.94 г. N ОК-11/7177 "О приватизации объектов научно-технической сферы".

24. Письмо Госкомитета РФ по управлению государственным имуществом от 16.12.94 г. N ВП-11/7177 "О приватизации объектов научно-технической сферы (в дополнение к письму от 12.08.94 г. N ОК-11/7177".

Точное название упомянутого документа: Письмо Госкомимущества РФ от 16 декабря 1994 г. N ВП-11/10839 "О приватизации объектов научно-технической сферы"

25. Инструктивное письмо Госкомитета РФ по управлению государственным имуществом от 7.04.95 г. N ОК-11/3136 "О приватизации проектных и конструкторских организаций".

26. Распоряжение Госкомитета РФ по управлению государственным имуществом от 25.04.95 г. N 591-р "О порядке приватизации объектов научно-технической сферы".

27. Постановление Правительства РФ от 10.08.93 г. N 763 "О приватизации предприятий и организаций строительства и промышленности строительных материалов".

28. Инструктивное письмо Госкомитета РФ по управлению государственным имуществом от 25.05.95 г. N СБ-5/4908 "Об определении начальной цены при продаже акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации".

29. Приказ Федеральной комиссии по обеспечению формирования доходов федерального бюджета за счет средств от приватизации при Правительстве РФ от 21.07.95 г. N ПБ-739 "Временная методика определения начальной цены продажи акций акционерных обществ, создаваемых в процессе приватизации".

30. Письмо Минфина России от 23.12.92 г. N 117 "Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с приватизацией предприятий".

О.В. Новосельцев,

патентный поверенный РФ,

президент Компании патентных поверенных "ПЕТРОПАТЕНТ",

действительный член РОО, к.т.н.