Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2019 г. N 10АП-10046/19

г. Москва

09 августа 2019 г.

Дело N А41-43199/17

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 августа 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Терешина А.В.,

судей Мизяк В.П., Катькиной Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Алиевой Л.С.,

при участии в заседании:

от Тимошина Алексея Викторовича: Евстигнеев О.Ю. (доверенность N 77 АВ 8370335 от 02.07.2018 г);

от Захаренкова Дмитрия Николаевича: Евстигнеев О.Ю. (доверенность N 77 АВ 7205893 от 17.04.2018 г);

от ИП Филатова А.В.: Ремизова О.Г. (доверенность N 005 от 24.04.2018 г);

от остальных лиц, участвующих в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Тимошина Алексея Викторовича и индивидуального предпринимателя Захаренкова Дмитрия Николаевича на определение Арбитражного суда Московской области от 07.05.2019 по делу N А41-43199/17, принятое судьей Корниенко В.А.,

по заявлению ИП Захаренкова Д.Н. о признании недействительными решения собрания кредиторов должника от 21.03.2018,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий" признано несостоятельным (банкротом) в отношении него открыта процедура банкротства - конкурсное производство.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20 сентября 2018 года по делу N А41-43199/17 дело направлено в Арбитражный суд Московской области для рассмотрения вопроса о назначении конкурсного управляющего ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий".

Определением Арбитражного суда Московской области от 10 декабря 2018 года по делу N А41-43199/17 производство по вопросу о назначении конкурсного управляющего по делу о признании ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий" прекратил.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2019 года по делу N А41-43199/17 определение Арбитражного суда Московской области от 10 декабря 2018года по делу N А41-43199/17 отменил, направил вопрос о назначении конкурсного управляющего ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий" на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

05 мая 2018 года ИП Захаренков Дмитрий Николаевич обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий", принятых 21 марта 2018 года.

Определением Арбитражного суда Московской области от 07 мая 2019 года по делу N 41-43199/17 в удовлетворении заявления ИП Захаренкова Д.Н. о признании недействительными решений собрания кредиторов ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий", принятых 21 марта 2018 года, отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Тимошин Алексей Викторович и индивидуальный предприниматель Захаренков Дмитрий Николаевич обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просят определение Арбитражного суда Московской области от 07 мая 2019 года по делу N А41-43199/17 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апеллянты считают обжалуемое определение незаконным и необоснованным, в связи с существенным нарушением арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, регулирующими процедуру рассмотрения арбитражными судами дел о несостоятельности (банкротстве) должника.

Законность и обоснованность определения суда проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей, участвующих в судебном заседании, апелляционный суд полагает, что обжалуемое определение подлежит изменению.

Как установлено вступившими в законную силу постановлениями Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2019 г. и от 08.05.2019 г. по делу N А41-43199/17 решением Арбитражного суда Московской области от 07.03.2018 г. по делу N А41-43199/17 ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделии" было признано несостоятельным (банкротом) в отношении него введена процедура банкротства - конкурсное производство. Утвержден конкурсным управляющим Волчков Алексей Николаевич.

Определением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-43199/17 от 21.05.2018 арбитражный управляющий Волчков Алексей Николаевич освобожден от занимаемой должности конкурсного управляющего ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" (на основании личного заявления), конкурсным управляющим утверждена Белобрагина Александра Андреевна.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2018 года по делу N А41-43199/17 решение Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года по делу N А41-43199/17 отменено.

Таким образом, в отношении должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" стала действовать процедура наблюдения (обязанности временного управляющего ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" возобновлены за арбитражным управляющим Волчковым А.Н. (ранее единолично исполнял обязанности временного управляющего); восстановлен в должности Генерального директора ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" Мельников Альберт Геннадьевич, избранный генеральным директором решением Наблюдательного совета общества от 25.12.2017 г.).

Постановлением от 20.09.2018 по делу N А41-43199/17 Арбитражный суд Московского округа решение Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года по делу N А41- 43199/17 отменил в части утверждения конкурсного управляющего Волчкова А.Н., в остальной части решение Арбитражного суда Московской области оставлено в силе.

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2018 года по делу N А41-43199/2017 в обжалуемой части отменено, дело направлено в Арбитражный суд Московской области для рассмотрения вопроса о назначении конкурсного управляющего.

Арбитражный суд кассационной инстанции посчитал законным введение в отношении должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" решением от 07.03.2018 конкурсного производства, указав на неправильное назначение решением от 07.03.2018 на должность конкурсного управляющего ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" первого конкурсного управляющего Волчкова А.Н.

Таким образом, с 13.09.2018 в отношении должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" стала действовать процедура конкурсного производства, без кандидатуры утвержденного арбитражным судом конкурсного управляющего (без единоличного исполнительного органа) обязанность по назначению которого возлагалась на арбитражный суд первой инстанции арбитражным судом кассационной инстанции.

В соответствии с пунктом 2 "Обзор судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решении собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства", утвержденным Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2018 г., решении, принятые на собрании кредиторов за счет голосов лиц, не являющихся в действительности кредиторами, не имеют юридической силы.

В соответствии с п.н. 1 и 2 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрании ничтожно в случае, если оно: принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; принято при отсутствии необходимого кворума.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2018 г. по делу N A41-43199/17 определение Арбитражного суда Московской области от 04 мая 2018 года отменено, признано недействительными проведение и решения первого собрания кредиторов ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий" от 05.02.2018 г. по заявлению кредитора Клементьева А.А.

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением от 03.05.2018 г. кредитор ИП Захаренков Д.Н. указал арбитражному суду первой инстанции существенные обстоятельства, являющиеся основанием для признания недействительными (ничтожными) и отмены решений, принятых на собрании кредиторов должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" от 21.03.2018 г, схожие с решениями, принятыми на первом собрании кредиторов от 05.02.2018 г.

В судебном заседании заявитель ИП Захаренков Д.Н. обратил внимание суда первой инстанции на то, что организация и принятие 21.03.2018 г. решений собранием кредиторов должника имеет под собой противоправную цель недобросовестной группы лиц подмены заведомо незаконных решений, принятых первым собранием кредиторов от 05.02.2018 г., повторной их легализацией на собрании кредиторов 21.03.2018 г., представляет из себя факт противоправной деятельности лиц, которые в действительности не являются кредиторами должника (ФЕРД Г.JI. (правопреемник ИП ФИЛАТОВ А.В.) и ООО "Оптимастрой"), что установлено и подтверждено в настоящее время вступившими в законную силу судебными актами.

В свою очередь, арбитражный суд первой инстанции отказался принимать и оценивать довод заявителя о том, что обжалуемые решения, принятые собранием кредиторов от 21.03.2018 г. не имеют юридической силы, являются ничтожными в соответствии со ст. 181.5 ГК РФ, пункта 2 "Обзор судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства", утвержденным Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2018 г.

Так, арбитражным судом первой инстанции остались без правовой оценки доводы заявителя и имеющиеся в деле N А41-43199/17 доказательства подтверждающие ничтожность оспариваемых решений:

В соответствии с п.п. 1 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли, участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества.

В ЕФРСБ 06.03.2018 года опубликовано сообщение N 2516379 арбитражного управляющего Волчкова А.Н., которым последний уведомил, что по требованию ИП Филатова А.В. (правопреемник ФЕРДА ГЛ.) 21.03.2018 г. в 16 час. 30 мин. состоится собрание кредиторов должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" по вопросам повестки дня. Повестка дня сформирована на основании требования ИП Филатова А.В. (ФЕРД Г.Л.) и включала рассмотрение следующих вопросов: О прекращении полномочий комитета кредиторов ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ", избранного 05.02.2018 года по результатам собрания кредиторов должника; О прекращении конкурсного производства в отношении ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ".

Согласно сообщению в ЕФРСБ от 26.03.2018 г. N 2566490 общее количество голосов конкурных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" составляет 92 212 860,38 голосов. В собрании кредиторов от 21.03.2018 г. приняли участие конкурсные кредиторы с числом голосов 76 235 886,64, что составило 82,67 процента от общего числа конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, соответственно в собрании кредиторов 21.03.2018 г. приняли участие не все участники соответствующего гражданско-правового сообщества - конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, собрание кредиторов от 21.03.2018 г. Не вправе было принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня.

В тоже время, обжалуемым решением собрания кредиторов от 21.03.2018 г. приняты были решения по вопросам, не включенным в повестку для собрания кредиторов, которые являются ничтожными в силу подпункта 1 ст. 181.5 ГК РФ: Образовать комитет кредиторов ОАО "Тучковский комбинат ЖБиСИ"; Определить количественный состав комитета кредиторов ОАО "Тучковский комбинат ЖБиСИ" в количестве 3 членов; Избрать членов комитета кредиторов ОАО "Тучковский комбинат ЖБиСИ": Рыбальченко А.Н.; Филатов А.В.; Высоковский П.Е.; Определить полномочия комитета кредиторов ОАО "Тучковский комбинат ЖБиСИ": принятие решений по всем вопросам, за исключением вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с п.п. 1 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания ничтожно в случае, если оно принято при отсутствии необходимого кворума.

Обращаясь в заявлением в арбитражный суд, а также позже непосредственно в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции 29.04.2019 г. Заявитель представил арбитражному суду первой инстанции доказательства того, что мажоритарная группа лиц конкурсных кредиторов, которая участвовала в проведении собрании кредиторов 21.03.2018 г. и голосовала по всем вопросам повестки дня состояла из лиц, не являющихся в действительности кредиторами должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" - ИП Филатовой А.В (ФЕРД Г.Л.) и ООО "Оптимастрой", включенных в реестр на основании судебных актов в настоящее время отмененных.

В результате рассмотрения жалоб кредиторов ИГ Захаренкова Д.Н. и Тимошина А.В. были отменены вступившие в законную силу судебные акты. являвшиеся преюдициальным основанием для включения требований ООО "Оптимастрой" в реестр требований кредиторов должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" дававшие ему право голосовать на собраниях кредиторов с числом голосов 28 574 422,50.

В последующем ООО "Оптимастрой" заявило отказ от требований к должнику и прекращении производств по делу в отношении ООО "Оптимастрой", исключении общества из реестра требований кредиторов должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ".

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2019 года по делу N А41-43199/17 арбитражный суд апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы ИП Захаренкова Д.Н. принял отказ ООО "Оптимастрой" от требований в размере 10 692 214,7 руб. основного долга, 2.617.190,89 руб. процентов включенных в третью очередь реестра требований кредиторов должника. Определение Арбитражного суда Московской области от 06 декабря 2017 года по делу, N А41-43199/17 отменено, производство по заявлению ООО "Оптимастрой" прекращено.

Решением Арбитражного суда Московской области от 08.05.2019 г. по делу N А41-43199/17 заявление кредитора Тимошина А. В. о пересмотре по новым обстоятельствам определения Арбитражного суда Московской области от 22.01.2018 г. удовлетворено. Отменено определение Арбитражного суда Московской области от 22.01.2018 г. по делу N А41-43199/17 о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования ООО "Оптимастрой" в сумме 17 882 207,80 руб. основного долга и 7 003 925,98 руб. неустойки по новым обстоятельствам. Принят отказ ООО "Оптимастрой" от заявленных требований о включении задолженности в сумме 17.882.207,80 руб. основного долга и 7.003.925,98 руб. неустойки в реестр требований кредиторов ОАО "Тучковский комбинат ЖБиСИ". Производство по заявлению ООО "Оптимастрой" прекращено.

Вышеуказанными судебными актами подтверждено, что ООО "Оптимастрой" в действительности не является кредитором должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ".

Вступившим в законную силу постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2019 г. по делу N А41-43199/17 по результату рассмотрения апелляционной жалобы кредитора Клементьева А.А. (ИП Захаренков Д.Н.) отменено определение Арбитражного суда Московской области от 13.02.2018 г. по делу N А41-43199/17 о включении задолженности Ферда Г.Л. (ИП Филатов А.В.) в реестр требований кредиторов в размере 49 218 642,87 руб., из которых: 35 000 000 руб. - основной долг, 11 021 095,89 руб. - проценты за пользование займом, 3 197 546,98 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами. В удовлетворении заявлений кредитора Ферда Г.Л. (ИП ФИЛАТОВ А.В.) отказано.

Вышеуказанным судебным актом подтверждено, что ИП Филатов А.В. (Ферл ГЛ.) не является кредитором должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ".

В настоящее время подтверждено, что число голосов лиц, которые в действительности не являются конкурсными кредиторами должника и исключены из реестра требований должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ", на собрании кредиторов 21.03.2018 г. составило 74 595 518,39 голосов, что составило 80,89 процентов об общего количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр на дату 21.03.2018 г.

Соответственно, в действительности общее число голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов законным образом включенных в реестр требований кредиторов на дату 21.03.2018 г. составляет 17 617 341,99 голосов.

В пункте 2 "Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.12.2018, разъяснено, что при рассмотрении обособленного спора лицо вправе ссылаться на то, что решение собрания кредиторов не имеет юридической силы, в связи существенными нарушениями закона, допущенными при его принятии (в связи с нарушением компетенции, отсутствием кворума и т.д.), независимо от того, было это решение оспорено или нет.

Учитывая изложенное, арбитражному суду первой инстанции следовало рассмотреть и оценить доводы заявителя, в т.ч. о допущенных нарушениях на собрании кредиторов от 21.03.2018 г.

На основании вышеизложенного рассматривая заявление ИП Захаренкова Д.Н. по существу заявленных требований арбитражный суд первой инстанции обжалуемым определением в судебном заседании 29.04.2019 г. сделал неверные выводы о том, что собрание кредиторов от 21.03.2018 г. было правомочно принимать решения по вопросам повестки дня, так как на нем присутствовали конкурсные кредиторы, обладающие 82,67 процентов голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника на дату проведения собрания.

В соответствии со ст. 166 ГК РФ требование о признании недействительной ничтожной сделки (собрания кредиторов) независимо от применения последствий ее недействительности может быть удовлетворено, если лицо, предъявляющее такое требование, имеет охраняемый законом интерес в признании сделки недействительной.

В судебном заседании 29.04.2019 г. заявителем были представлены доказательства того, что результаты принятых решений на собрании кредиторов 21.03.2018 г. лицами, не являющимися в действительности кредиторами должника, были приняты решения об образовании комитета кредиторов должника в составе трех лиц с полномочиями на принятие решений по всем вопросам, за исключением вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов, исключительно из числа лиц, не являющихся в действительности кредиторами должника ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ", а именно: Рыбальченко А.Н. (руководитель ООО "Оптимастрой"), Филатов А.В. (ИП Филатов А.В. (требования гр. Ферда Г.Л.), Высоковский П.Е. (ИП Филатов А.В. (требования гр. Ферда Г.Л.).

В свою очередь конкурсные кредиторы ИП Захаренков Д.Н., Тимошин А.В. в судебном заседании выразили арбитражному суду первой инстанции обоснованные возражения против наличия в процедуре банкротства должника комитета кредиторов, сформированного лицами, в действительности не являющимися кредиторами должника, что образует охраняемый законом интерес конкурсных кредиторов должника в признании решений принятых на собрании кредиторов должника 21.03.2018 г. недействительными.

В соответствии с 1 ст. 117 АПК РФ процессуальный срок подлежит восстановлению по ходатайству лица, участвующего в деле, если иное не предусмотрено АПК РФ. Заявитель ИП Захаренков Д.Н. в заявлении от 03.05.2018 г. заявил арбитражному суду письменное ходатайство о восстановлении срока на подачу заявления, пропущенный на незначительный срок в несколько дней, по причинам, указанным в ходатайстве срока рассматривается в пятидневный срок со дня его поступления в арбитражный суд в судебном заседании без извещения лиц, участвующих в деле, если иное не предусмотрено АПК РФ. Восстановление пропущенного процессуального срока арбитражным судом указывается в соответствующем судебном акте.

Согласно ч. 5 ст. 117 АПК РФ об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока арбитражный суд выносит определение. Копия определения направляется лицу, обратившемуся с ходатайством, не позднее следующего дня после дня вынесения определения.

В соответствии с ч. 6 ст. 117 АПК РФ определение арбитражного суда об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока может быть обжаловано.

Согласно ч. 3 ст. 184 АПК РФ определение в виде отдельного судебного акта арбитражный суд выносит во всех случаях, если АПК РФ предусмотрена возможность обжалования определения отдельно от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дел по существу. Определение в виде отдельного судебного акта арбитражный суд выносит в условиях, обеспечивающих тайну совещания судей, по правилам, установленным для принятия решения (ч. 4 ст. 184 АПК РФ).

Материалами настоящего дела подтверждено, что арбитражный суд первой инстанции не выносил отдельного судебного акта в отказе ИП Захаренкову Д.Н. в восстановлении процессуального срока на подачу им заявления от 03.05.2018 г., рассмотрел заявление по существу, следовательно считается восстановленным.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, суд апелляционной инстанции делает вывод о том, что, суд первой инстанции не полностью исследовал обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем определение Арбитражного суда Московской области на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене.

В силу абзаца 4 пункта 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) определения о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов относятся к числу определений, предусмотренных пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве. В соответствии с абзацем 1 пункта 35.2 Постановления N 35 пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках порядка, установленного пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, не предусмотрен законодательством. В соответствии с порядком, установленным пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве, определения арбитражного суда могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным. Таким образом, постановление обжалованию в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 223, 266, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 07.05.2019 по делу N А41-43199/17 отменить.

Признать недействительным решение собрания кредиторов ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" от 21.03.2018 г.

Постановление обжалованию в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа не подлежит.

Председательствующий

А.В. Терешин

Судьи

В.П. Мизяк Н.Н. Катькина