Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 26 июня 2009 г. N Ф03-2477/2009 В удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене решения и предписания антимонопольного органа о прекращении нарушения антимонопольного законодательства отказано ввиду доказанности факта нарушения обществом антимонопольного законодательства, выразившегося в необоснованном навязывании контрагентам невыгодных условий договора (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 26 июня 2009 г. N Ф03-2477/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания": Петров В.Ю., представитель по доверенности от 05.02.2009 N ДЭК-20-15/460Д; от Управления Федеральной-антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Морозкина Е.В., ведущий специалист-эксперт по доверенности от 25.08.2008 N 01/0-4004, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" на решение от 11.01.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009 по делу N А73-12777/2008 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Агора ЛТД", о признании незаконным решения от 13.10.2008 N 55 и недействительным предписания от 13.10.2008 N 40.

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2009 г. Полный текст постановления изготовлен 26 июня 2009 г.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК", общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене решения от 13.10.2008 N 55 и предписания от 13.10.2008 N 40 Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС по Хабаровскому краю; антимонопольный орган) о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Агора ЛТД".

Решением суда от 11.01.2009, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009, в удовлетворении требований отказано ввиду доказанности факта нарушения обществом антимонопольного законодательства, выразившегося в необоснованном навязывании контрагентам невыгодных условий договора.

Не согласившись с решением суда и постановлением апелляционной инстанции, ОАО "ДЭК" подало кассационную жалобу, поддержанную его представителем в судебном заседании кассационной инстанции, в которой просит принятые по делу судебные акты отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, в частности части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-Ф3 "О защите' конкуренции". Заявитель жалобы полагает, что нарушения антимонопольного законодательства им не допущено, учитывая, что пункт 3.1.27 договора энергоснабжения электрической энергией от 01.01.2007 N 62 является существенным условием данного договора и его исключение невозможно.

УФАС по Хабаровскому краю в отзыве на кассационную жалобу и его представитель в судебном заседании кассационной инстанции просит принятые по делу судебные акты оставить без изменения, как соответствующие действующему законодательству.

ООО "Агора ЛТД" надлежаще извещено о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако его представитель в судебное заседание кассационной инстанции не явился.

Проверив в порядке и пределах статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ применение судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как следует из материалов дела, Комиссия УФАС по Хабаровскому краю по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства, рассмотрела дело по признакам нарушения ОАО "ДЭК" части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" и установила нарушение указанной нормы, выразившееся в необоснованном навязывании ООО "Агора ЛТД" невыгодных условий договора энергоснабжения электрической энергией от 01.01.2007 N 62, которые акционерное общество отказалось исключить из договора по протоколу разногласий общества. Признав отказ в исключении спорных условий договора незаконным, антимонопольным органом на основании принятого по материалам рассмотрения дела решения от 13.10.2008 N 55 выдано ОАО "ДЭК" предписание от 13.10.2008 N 40 о прекращении нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" и о неприменении положений пункта 3.1.27 договора от 01.01.2007 N 62 до вступления в силу Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, поскольку пункт 3.1.27 договора не соответствует пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) и пункту 68 Постановления Правительства РФ от 31:08.2006 N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики".

Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите "конкуренции" запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него.

Пунктом 3.1.27 договора энергоснабжения электрической энергии от 01.01.2007 N 62 установлена обязанность покупателя электрической энергии (мощности) при несоблюдении договорных величин электропотребления компенсировать гарантийному поставщику (ОАО "ДЭК") стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления. В случае изменения договорного объема электропотребления возмещать гарантийному поставщику расходы, связанные с изменением договорного объема электропотребления, а также при отклонении фактического потребления электрической энергии от договорных величин в сторону увеличения или недобора выплачивать штраф, размер которого рассчитывается по установленной в договоре формуле.

Суды первой и апелляционной инстанций, исходя из пункта 1 статьи 422 ГК РФ, пункта 1 статьи 544 ГК РФ, Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, пришли к правильному выводу о том, что условия пункта 3.1.27 договора нарушают антимонопольное законодательство, так как не соответствуют положениям указанных норм.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 1 статьи 424 ГК РФ в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки), установленные или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

По смыслу статей 2, 3 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" тарифы подлежат государственному регулированию в целях защиты экономических интересов потребителей от монопольного повышения тарифов.

Согласно пункту 62 Основ ценообразования (в редакции Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530) на розничном рынке определение размера оплаты электрической энергии, потребленной свыше (ниже) количества, установленного договором, производится в соответствии с Правилами определения стоимости поставки электрической энергии на розничном рынке, утвержденными Федеральной службой по тарифам.

В силу указанных правовых норм электроэнергия, в том числе потребленная в количестве, не предусмотренном в договоре, должна оплачиваться потребителем по цене, определенной в установленном законом порядке.

В соответствии с пунктом 68 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления компенсируется в соответствии с правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), компенсации стоимости отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи. с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам) оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденные приказом Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 N 166-эр, которыми руководствовался ОАО "ДЭК" при включении в договор пункта 3.1.27, на территорию Хабаровского края не распространяются, что подтверждается Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства от 24.10.2003 N 643, и не оспаривается акционерным обществом.

Доводы кассационной жалобы о том, что положения пункта 3.1.27 относятся к существенным условиям договора, включены в договор по соглашению сторон и об отсутствии доказательств по навязыванию невыгодных условий договора, неосновательны.

Согласно статье 10 ПК РФ не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке. Часть 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" детализирует этот запрет и устанавливает правила поведения на рынке хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение, в частности запрещает навязывать контрагенту при заключении договора невыгодных для него условий.

Пункт 3.1.27 договора содержит условие об уплате штрафа при отклонении фактического потребления электрической энергии от договорных величин в сторону увеличения или недобора не предусмотренного законом и иными правовыми актами, что является нарушением антимонопольного законодательства в виде навязывания невыгодных для контрагента условий договора.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отмене не подлежат.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 11.01.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009 по делу N А73-12777/2008 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.