Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 1 июня 2009 г. N Ф04-3215/2009(7621-А27-26) Отказывая в удовлетворении требования о признании недействительным решения налогового органа о доначислении налога на прибыль, суд исходил из того, что доход, полученный заявителем от безвозмездного использования акций общества, является внереализационным, подлежащим налогообложению в общем порядке (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа
от 1 июня 2009 г. N Ф04-3215/2009(7621-А27-26)
(извлечение)

Открытое акционерное общество "Угольная компания "Южный Кузбасс" (далее - ОАО "Южный Кузбасс", общество) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 2 по Кемеровской области (далее - налоговый орган) о признании недействительным решения от 29.09.2008 N 4320 о привлечении общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа за неполную уплату налога на прибыль в размере 5 864 116 руб. 30 коп., доначисления налога на прибыль в размере 39 577 255 руб., пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в размере 1 437 930 руб. 15 коп.

Решением от 08.12.2008 Арбитражного суда Кемеровской области, оставленным без изменения постановлением от 02.03.2009 Седьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе ОАО "Южный Кузбасс", ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит отменить состоявшиеся по делу судебные акты, дело направить на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Считает, что несмотря на отсутствие факта оплаты ОАО "Южный Кузбасс" по договорам купли-продажи ценных бумаг, с момента внесения в реестр записи о переходе прав собственности на акции и до момента внесения в реестр записи о переходе прав собственности на данные акции обратно к продавцу, ОАО "Южный Кузбасс" являлось собственником данных акций ОАО ХК "Якутуголь" и на законных основаниях реализовывало предоставленные ими права, в том числе получало дивиденды, подлежащие налогообложению налогом на прибыль посредством его удержания налоговым агентом - эмитентом - ОАО ХК "Якутуголь", в порядке статьи 275 Налогового кодекса Российской Федерации.

В отзыве на кассационную жалобу налоговый орган просит состоявшиеся по делу судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, поскольку судами полно и всесторонне исследованы материалы дела, сделан обоснованный вывод, что сделка заключена без фактического участия должностных лиц ОАО "Южный Кузбасс"; фактически общество не имело цели и не приобретало прав акционера, поскольку у него не было цели исполнения заключенных договоров купли-продажи; под налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком, судами и налоговым органом рассматривалась сумма внереализационного дохода.

Согласованность действий лиц, участвующих в сделках, свидетельствует о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Заслушав представителей сторон, поддержавших доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, проверив в порядке статей 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Материалами дела установлено, что по результатам камеральной налоговой проверки ОАО "Южный Кузбасс" на основе уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль за 2007 год налоговый орган принял решение от 29.09.2008 N 4320 о привлечении общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа за неполную уплату налога на прибыль в размере 5 864 116 руб. 30 коп., доначисления налога на прибыль в размере 39 577 255 руб., пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в размере 1 437 930 руб. 15 коп.

Не согласившись с решением налогового органа, ОАО "Южный Кузбасс" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Оставляя без удовлетворения заявленные обществом требования, суды первой и апелляционной инстанций, проанализировав и оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, исходя из положений статей 40, 41, 250, 275, 284 Налогового кодекса Российской Федерации, статей 53, 130 Гражданского кодекса Российской Федерации, Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53, Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 N 98 "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации", пришли к выводу о том, что доход, полученный ОАО "Южный Кузбасс" от безвозмездного использования акциями ОАО ХК "Якутуголь", является внереализационным, подлежащим налогообложению в общем порядке.

Материалами дела установлено, что ОАО "Южный Кузбасс" на основании договоров купли-продажи ценных бумаг от 27.04.2005 и от 25.05.2005 приобрело у Компании "Литтел Эко Инвест Корп." акции ОАО ХК "Якутуголь" на сумму 102 172 000 руб. и на сумму 11 500 000 000 руб. соответственно.

Переход права собственности на акции подтвержден выпиской из реестра владельцев ценных бумаг по состоянию на 17.06.2005.

В соответствии с дополнительными соглашениями от 03.09.2007 к договорам купли-продажи ценных бумаг от 27.04.2005 и 25.05.2005, договоры были расторгнуты по взаимному согласию сторон.

Уведомлением о произведенной операции от 23.10.2007 ОАО ХК "Якутуголь" подтвердило переход права собственности на акции прежнему собственнику - Компания "Литтел Эко Инвест Корп.".

Суды первой и апелляционной инстанций, исследуя представленные сторонами в материалы дела доказательства в совокупности, установили, что стороны, заключая договоры купли-продажи ценных бумаг, не преследовали цель, указанную в договорах, ОАО "Южный Кузбасс" за период действия договоров купли-продажи ценных бумаг платежей по договору не осуществляло, фактически ОАО "Южный Кузбасс" не приобретало прав акционера ОАО ХК "Якутуголь", акционером ОАО ХК "Якутуголь" является Компания "Литтел Эко Инвест Корп.", фактический руководитель ОАО "Южный Кузбасс" не выражал воли на заключение таких сделок.

Выводы судов о том, что заявитель пользовался правами акционера безвозмездно, сумма дивидендов подлежит налогообложению по ставке 24 процента, суд кассационной инстанции считает правильными.

Суд кассационной инстанции также считает обоснованными выводы судов первой и апелляционной инстанций о том, что ОАО "Южный Кузбасс" получена необоснованная налоговая выгода, в связи с фактическим поступлением денежных средств в виде выплаченных ОАО ХК "Якутуголь" дивидендов в организационную структуру ОАО "Мечел", куда входит Компания "Литтел Эко Инвест Корп." и ОАО "Южный Кузбасс", согласованности действий всех лиц, участвовавших в сделках (в том числе, действий ОАО "Мечел", формально не являвшегося участником договоров).

Кассационная инстанция поддерживает выводы судов первой и апелляционной инстанций об отказе ОАО "Южный Кузбасс" в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения налогового органа о привлечении Общества к налоговой ответственности и доначислении сумм налогов и пеней.

Кассационная инстанция отклоняет доводы, изложенные в кассационной жалобе, поскольку они по существу направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и представленных доказательств по нему.

В силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации у суда кассационной инстанции отсутствуют полномочия для переоценки обстоятельств спора, правильно установленных судами.

Кассационная инстанция считает необоснованной ссылку налогоплательщика на то, что судами принято решение о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, поскольку ОАО ХК "Якутуголь" и Компания "Литтел Эко Инвест Корп." не являются сторонами по настоящему спору, что исключает применение к ним положений статей 41, 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Довод ОАО "Южный Кузбасс" относительно того, что оно являлось собственником акций ОАО ХК "Якутуголь" и на законных основаниях получало дивиденды, подлежащие налогообложению налогом на прибыль посредством его удержания налоговым агентом - эмитентом ОАО ХК "Якутуголь", в порядке статьи 275 Налогового кодекса Российской Федерации, не может быть принят, поскольку в соответствии с дополнительными соглашениями от 03.09.2007 к договорам купли-продажи ценных бумаг от 27.04.2005 и 25.05.2005, договоры были расторгнуты по взаимному согласию сторон и материалами дела не доказана цель, указанная в договорах купли-продажи ценных бумаг.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих установленные судами обстоятельства и их выводы, в кассационной жалобе не приведено.

Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права не установлено, в связи с чем оснований для отмены решения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции, а также удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение от 08.12.2008 Арбитражного суда Кемеровской области и постановление от 02.03.2009 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А27-13138/2008-6 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.