Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30 июня 2008 г. N А56-5119/2008 Заявление ОАО о признании недействительным решения ИФНС в части доначисления земельного налога, ЕСН, доначисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, налога на прибыль, НДС удовлетворено частично, поскольку в первом и втором кварталах у заявителя заявлен убыток, который при принятии решения не был учтен, принятое решение без учета убытка в первом и втором кварталах подлежит признанию недействительным в части доначисления налога на прибыль и начисления пени

ГАРАНТ:

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 30 октября 2008 г. данное решение частично отменено

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области
от 30 июня 2008 г. N А56-5119/2008

Резолютивная часть решения объявлена 23 июня 2008 г.

Полный текст решения изготовлен 30 июня 2008 года.

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе: судьи Галкиной Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Виниковецкой М.Д.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

заявитель: ОАО "Выборгский судостроительный завод"

ответчик: ИФНС России по Выборгско.му району Ленинградской области

о признании недействительным решения от 01.02.2008 N 4 в части

при участии

- от заявителя: представитель Исаков Д.В.

- от ответчика: представитель Куликова Н.В.

установил:

Заявитель обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с учетом уточнений о признании недействительным решения ИФНС России по Выборгскому району Ленинградской области N 4 от 01.02.2008 в 'части привлечения к налоговой ответственности по:

пп. 1 по ст. 122 п. 1 НК РФ на сумму 610 руб.;

пп. 2 по ст. 119 п.2 НК РФ на сумму 8 546 руб.;

пп. 4 (ЕСН) по ст. 122 НК РФ на сумму 20 273 руб.;

пп. 5 по ст. 122 НК РФ на сумму 3381руб.;

пп. 6 по ст. 122 НК РФ на сумму 6537 руб.;

пп. 7 по ст. 27 п.2 Ф3N 167 ФЗ от 15.12.01 г. на сумму 43111 руб.;

пп. 8 по ст. 27 п. 2 ФЗ N 167 ФЗ от 15.1.201 г. на сумму 4 258 руб.;

пп.9 по ст. 123 НК РФ на сумму 80 070 руб.;

пп.Ю по ст. 123 НК РФ на сумму 1 574 908 руб.;

пп.12 по ст. 126 п.1 НК РФ на сумму 400 руб.;

По начислению и уплате пени по п. 2: пп. 1 на сумму 2 456,50 руб.

пп. 3 на сумму 14 079,76 руб. (с учетом акта сверки сторон);

пп. 4 на сумму 5 196,40 руб. (с учетом акта сверки сторон);

пп.6 на сумму 30 438,14 руб.;

пп. 7 на сумму 308,89 руб.;

пп. 8 на сумму 3 007,59 руб.;

пп.9 на сумму 5 968,76 руб.;

пп. 10 на сумму 38 898,61 руб.;

пп. 11 на сумму 3 101,78 руб.;

пп. 12 на сумму 469 089,91 руб.;

пп. 12 на сумму 2 459 335,39 руб.

По уплате недоимки по п. 3.1: пп. 1 на сумму 5 826 руб.; пп. 3 на сумму 276 308 руб.; пп. 4 на сумму 102 611 руб.; пп. 5 на сумму 1 550 489 руб.; пп. 6 на сумму 101 364 руб.; пп. 7 на сумму 47 305 руб.; пп. 8 на сумму 16 905 руб.; пп. 9 на сумму 32 685 руб.; пп.10 на сумму 215 555 руб.; пп. 11 на сумму 21 289 руб.

Пункта 3.2. в части требования уплаты штрафов по пункту 1 настоящего Заявления в размере 1 742 094,00 руб.;

Пункта 3.3. в части требования уплаты пени по пункту 2 настоящего Заявления 3 031 881,73 руб.;

Пункта 5 на сумму 400 350 руб.;

Пункта 6 (резолютивной части решения) в полном объеме на сумму 8 747494,00 руб.;

Пункта 7 (резолютивной части решения) в полном объеме на сумму 31249,00 руб.

Ответчик не признал требования заявителя, так как им по земельному налогу неправомерно применены ставки по гостинице, не являющейся жилищным фондом; не исключено из состава амортизируемого имущества основное средство, находящееся на реконструкции амортизации свыше двенадцати месяцев; неправомерно включены в состав представительских расходов затраты на приобретение подарков для деловых партнеров; необоснованно завысил расходы по приобретению товаро-материальных ценностей у ООО "Петромикс"; неправомерно включена в состав внереализационных расходов дебиторская задолженность с истекшим сроком исковой давности по оформлению загранпаспортов, оплату за общежитие, по выполнению работ ЗАО "БТКА"; "переплату" ЗАО "АКО Барсе"; с доходов, выплаченных иностранным организациям, не исчислен, не удержан и не перечислен в бюджет налог; неправомерно предъявлен НДС к вычету по ОАО "РЖД"; не исчислен НДС с безвозмездной передачи товаров (подарков) для деловых партнеров; неправомерно предъявлен к вычету НДС по ООО "Петромикс"; не исчислен НДС с суммы выплат иностранным юридическим лицам; не исчислен ЕСН с суточных, выданных членам экипажа судна; не включены в налогооблагаемый доход по НДФЛ оплата стоимости высшего профессионального образования и суточных, материальной выгоды, образованной за счет экономии на процентах при пользовании заемными средствами; не включены в налогооблагаемую базу для исчисления страховых взносов на ОПС, выплаченные суточные в иностранной валюте и рублях членами экипажа плавучего крана.

Суд, исследовав материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, установил следующее:

Налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ОАО "Выборгский судостроительный завод" с 01.01.2004 по 01.08.2007, по результатам которой составлен акт от 21.12.2007 N 150 (л.д. 115-157 том 1) и принято решение о привлечении к налоговой ответственности от 01.02.2008 N 4 (л.д. 29-87 том 1).

Согласно решению заявителю доначислены земельный налог, налог на имущество, налог на прибыль, НДС, ЕСН, страховые взносы; начислены пени и он привлечении к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122, п. 2 ст. 119, ст. 123, п. 1 ст. 126 НК РФ и п. 2 ст. 27 Закона РФ N 167-ФЗ от 15.12.2001.

По эпизоду поставки болтов и шпилек от ООО "Петромикс".

Налоговым органом не приняты расходы по налогу на прибыль за 2006 г. в сумме 1 011 139 руб. по ТМЦ, полученным от ООО "Петромикс", а также налоговые вычеты по НДС в сумме 227 406 руб. за март по июль 2006 г., так как поставщик относится к категории плательщиков не представляющих налоговую и бухгалтерскую отчетность; размер уставного капитала составляет 10 000 руб., не находится по месту регистрации; генерального директора общества Кривоногова А.С. опросить не представилось возможным; согласно выписки банка поставщик перечислял полученные денежные средства на счета ООО "Вектор", ООО "ПитерТехмаш", ООО "Виктория", ООО "Петросбыт", которые не предоставляют налоговую и бухгалтерскую отчетность, перечисляли денежные средства на выдачу наличных средств по - чеку; ООО "ПитерТехмаш" и ООО "Петросбыт" не были- созданы Кривоноговой-О.О. и Дасисом А.Р.

Заявителем представлены документы - накладные формы N торг-12, счета-фактуры, приходные ордера формы N М-4, карточки складского учета материалов формы N М-17, требования-накладные формы N М-11 на выписку материалов со склада в производство, сальдовая ведомость, инвентаризационная опись ТМЦ формы N ИНВ-3, книга покупок (приложение N 1), которые оформлены надлежащим образом и подтверждают факт приобретения товара; его хранение на складе и выдачи рабочим цехов для осностки, трубопроводов и оборудования.

Налоговым органом не представлено надлежащих доказательств наличия сговора заявителя и поставщика на получение налоговой выгоды, не принятия кладовщиком центрального склада болтов и шпилек от ООО "Петромикс", передачу в дальнейшем этих ТМЦ кладовщикам цехов и рабочим.

Доводы налогового органа не свидетельствуют о фиктивности документов, представленных заявителем, и не могут быть приняты безусловным доказательством его недобросовестности.

На основании изложенного и в соответствии со статьями 171, 172, 173, 176, 252 НК РФ, Определениями Конституционного суда РФ от 08.04.2004 N 169-0, от 04.11.2004 N 324-0 требования заявителя по данному эпизоду заявлены правомерно, решение о доначислении налога на прибыль и НДС, начисления пени и привлечении к налоговой ответственности подлежит признанию недействительным.

По эпизоду оформления загранпаспортов сотрудникам организации.

Заявитель в 2004, 2005, 2006 годах включил в состав внереализационных расходов денежные средства, уплаченные за оформление загранпаспортов сотрудникам организации.

Паспорта приобретены и оплачены в 1999, 2000, 2001 годах.

Эти затраты не приняты налоговым органом, так как срок исковой давности истек.

Статьей 272 НК РФ определен порядок признания расходов при методе начисления.

Расходы, принимаемые для целей налогообложения, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств или иной формы их оплаты.

Расходы по приобретению загранпаспортов для работников общества относятся к 1999, 2000, 2001 годам, так как приобретены и оплачены в этот период.

Заявитель утверждает, что расходы по приобретению загранпаспортов не были включены при формировании объекта налогообложения по налогу на прибыль в 1999, 2000, 2001 годах, но при этом доказательства в подтверждение своих доводов не представил.

На основании изложенного и в соответствии со статьями 272, 265 НК РФ требования заявителя по данному эпизоду не подлежат удовлетворению, так как налоговый орган правомерно исключил из состава расходов за 2004-2006 гг. затраты по приобретению загранпаспортов в 1999-2001 годах.

По эпизоду, связанному с выполнением работ ЗАО "БТКА".

Заявитель в 2001-2002 годах перечислил ЗАО "БТКА" авансовые платежи за выполнение работ.

ЗАО "БТКА" не выполнило работы и авансовые платежи не возвратило. Заявитель в 2006 г. эти суммы включил в состав внереализационных расходов.

Налоговым органом не приняты указанные расходы, так как истек срок исковой давности (п. 2 ст. 265 НК РФ).

В соответствии с п/п 2 п. 2 ст. 265 НК РФ к внереализационным расходам приравниваются убытки - суммы безнадежных долгов.

Безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации (ст. 266 НК РФ).

Согласно статьям 266, 265 НК РФ факт истечения срока исковой давности (ст. 196 ГК РФ - три года срок исковой давности) является достаточным основанием для признания задолженности безнадежной и списания дебиторской задолженности в убыток, приравненной для целей налогообложения прибыли к внереализационным расходам.

При этом не требуется проведение других мероприятий по признанию дебиторской задолженности безнадежной.

Законодательство не ставит списание дебиторской задолженности в зависимость от наличия каких-либо действий по взысканию долга со стороны организации кредитора.

На основании изложенного и в соответствии со статьями 265, 266 НК РФ требования заявителя по данному эпизоду подлежат удовлетворению, так как налоговым органом исключена неправомерно из состава внереализационных расходов задолженность ЗАО "БТКА".

По эпизоду исключения из внереализационных расходов квартплаты по общежитию по улице Некрасова, д. 31.

Налоговым органом за 2006 г. не приняты расходы по задолженности по квартплате за 2002-2005 года за проживание в общежитии на улице Некрасова, д. 31 (62 700 руб.).

Заявитель считает эту задолженность нереальной ко взысканию, так как общежитие передано на баланс муниципалитета в мае 2004 г.

Срок исковой давности по квартплате за 2002-2003 года истек в 2006 г., за 2004-2005 года истекает в 2007-2008 годах.

Истечение срока исковой давности за 2002-2003 гг.согласно статьям 266, 265 НК РФ является достаточным основанием для признания задолженности безнадежной и списания ее в убыток, приравненной для целей налогообложения прибыли к внереализационным расходам.

В отношении задолженности 2004-2005 гг. с не истекшим сроком исковой давности -отсутствует акт государственного органа, с которым законодательство связывает прекращение обязательства в следствие невозможности его исполнения.

На основании изложенного и в соответствии со статьями 265, 266 НК РФ, ст. 196 ГК РФ решение подлежит признанию недействительным только в части доначисления налога на прибыль и начисления пени, взыскания штрафа по эпизоду исключения из внереализационных расходов задолженности по квартплате по общежитию за 2002-2003 года.

Решение по задолженности по квартплате за 2004-2005 гг. соответствует требованиям статей 265, 266 НК РФ.

По эпизоду, связанному с переплатой ЗАО "АКО Барсе".

Заявитель включил во внереализационные расходы 122 803 руб. как переплату ЗАО "АКО Барсе" в 2001 году.

Налоговый орган исключил из расходов указанную сумму, так как в 2004 г.истек срок исковой давности по этой задолженности.

Заявителю было предложено представить первичные бухгалтерские документы, подтверждающие переплату в 2001 г. денежных средств ЗАО "АКО Барсе".

Ни в ходе проверки, ни в судебное заседание заявитель не представил доказательств, подтверждающих правомерность возникновения дебиторской задолженности.

Поэтому в соответствии со статьей 252 НК РФ налоговым органом правомерно не приняты внереализационные расходы по переплате ЗАО "АКО Барсе".

В этой части требования заявителя не подлежат удовлетворению. По земельному налогу.

На балансе заявителя (счет 01 "Основные средства") числятся здания общежития (г. Выборг, ул. Некрасова, д. 31 с 01.01.2004 по 18.05.2004) и гостиница "Шельф" (г. Выборг, Приморское шоссе, д. 26).

Заявитель использовал земельные участки (474, 5 кв. м. и 1293,2 кв. м.), но при этом не оформил документы на пользование земельными участками.

В 2004-2005 гг. заявитель не представлял в налоговый орган налоговые декларации по земельному налогу и не оплачивал его.

Налоговым органом доначислен заявителю земельный налог, начислены пени и он привлечен к налоговой ответственности согласно ст. 65 Земельного кодекса РФ, статей 1, 8, 16, 17 Закона РФ "О плате за землю", ст. 23 НК РФ.

Заявитель оспаривает доначисление налога в части примененной ставки земельного налога за земли под гостиницей, так как считает необходимость взимания со всей площади земельного участка под гостиницей в размере 3 % от ставок земельного налога, установленных в городах и поселках городского типа.

Согласно ст. 8 Закона РФ "О плате за землю" налог за земли, занятые жилищным фондом ... взимается со всей площади земельного участка в размере 3-х процентов от ставок земельного налога, установленного в городах и поселках городского типа.

Аналогичная норма содержится в п/п 1 п. 1 ст. 394 НК РФ (действует с 01.01.2005).

В соответствии со ст. 19 Жилищного Кодекса РФ жилищный фонд в зависимости от целей использования подразделяется на .... жилищный фонд коммерческого использования -совокупность жилых помещений, которые используются собственниками таких помещений для проживания граждан на условиях возмездного пользования, предоставлены гражданам по иным договорам, предоставлены собственниками таких помещений во владение и (или) в пользование.

Гостиница является жилищным фондом коммерческого использования, которая использовалась для проживания граждан на условиях возмездного пользования.

Поэтому в соответствии со ст. 19 ЖК РФ, ст. 394 п. 1 п/п 1 НК РФ, ст. 8 Закона РФ "О плате за землю" земельный налог должен быть исчислен в размере трех процентов от ставки земельного налога, установленного в г. Выборге Ленинградской области.

Решение о доначислении земельного налога сверх трех процентов от ставки земельного налога, начисления пени и исчисления штрафа с этой суммы подлежат признанию недействительным.

По эпизоду исключения из вычетов НДС, уплаченного ОАО "РЖД".

Налоговым органом не приняты налоговые вычеты по НДС, уплаченные заявителем ОАО "РЖД" за 2004 г. в размере 1 323 083 руб. за перевозку импортируемых товаров в РФ в соответствии со статьей 164 п. 1 п/п 2, 169 п. 5 п/п 10, И НК РФ.

Согласно ст. 164 п. 1 п/п 2 НК РФ (действующей в 2004 г.) налогообложение производиться по налоговой ставке 0 % при транспортировке, погрузке и перегрузке импортируемых в РФ товаров и иные подобные работы (услуги), выполняемые российскими перевозчиками.

ОАО "РЖД" в 2004 г. оказывало услуги по перевозке товара, импортируемого заявителем в РФ. При этом ОАО "РЖД" выставляло заявителю счета-фактуры с учетом НДС по налоговой ставке 18 %. Заявитель этот НДС включал в налоговые вычеты при расчете НДС.

В соответствии со статьей 164 п. 1 п/п 2, 169 НК РФ налоговый орган правомерно исключил из налоговых вычетов НДС, уплаченный ОАО "РЖД", которое неправомерно применило ставку 18 % при выставлении счетов-фактур заявителю.

По эпизоду доначисления НДС по контактам с иностранными юридическими лицами. Заявителем заключены контракты с иностранными юридическими лицами:

Контракт N 351/04 от 10.09.2004г. с "MARINE SUPPLY LTD", Финляндия. Предмет договора: инспектирование баржи. Оплата произведена 29.09.2004г. п/п N 783 в сумме - 179103 руб. (5000 Евро). ОАО. "Выборгский судостроительный завод" НДС в сумме - 32 311 руб. с суммы выплат по данному контракту не удержало и не перечислило в бюджет.

Контракт N 195/06 от 18.08.2006г. с "MARINE SUPPLY LTD", Финляндия. Предмет договора: инспектирование баржи. Оплата произведена в сумме - 431770 руб. (12726 Евро), в том числе:

- 13.09.2006 г. п/п N 463 в сумме - 74896 руб. (2200 Евро), НДС удержан и перечислен в бюджет в сумме 13481 руб.;

- 29.09.2006 г. п/п N 507 в сумме - 74862 руб. (2200 Евро), НДС удержан и перечислен в бюджет в сумме 13475 руб.;

- 04.10.2006 г. п/п N 515 в сумме - 79320 руб. (2326 Евро), НДС удержан и перечислен в бюджет в сумме 14278 руб.;

- 20.10.2006 г. п/п N 567 в сумме - 202692 руб. (6000 Евро), НДС не удержан и не перечислен в бюджет в сумме -36485 руб.;

Контракт N 170/04 от 09.04.2004г. с "Molde Hevneterminal AS", Норвегия. Предмет договора: агентские услуги по всем видам морских услуг для баржи - буксирного состава "Крафт" - "Харри". Оплата произведена 26.05.2004г. п/п N 404 в сумме - 173605,57 руб. (4974,5 Евро). ОАО "Выборгский судостроительный завод" НДС с суммы выплат по данному контракту не удержало и не перечислило в бюджет в сумме - 31249 руб.

В соответствии с пунктом 4 статьи 173 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория РФ (пп. 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ), налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве плательщиков НДС, сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется и уплачивается в полном объеме налоговыми агентами, за счет средств, подлежащих перечислению налогоплательщику.

По мнению ответчика, заявитель должен исчислять перечислить в бюджет НДС в сумме - 100 045 руб., в том числе:

за май 2004 г.- в сумме- 31 249 руб., за сентябрь 2004г. - в сумме- 32 311 руб., за октябрь 2006г. - в сумме - 36 485 руб.

В соответствиями с условиями указанных контрактов, актов услуги и работы оказаны и выполнены вне территории РФ.

В соответствии со ст. 173 НК РФ у налогового органа отсутствовали основания исчисления НДС, начисления пени и привлечения к налоговой ответственности заявителя.

На основании изложенного и в соответствии со ст. 173 НК РФ решение по данному эпизоду подлежит признанию недействительным.

По эпизоду, связанному с исчислением налога на доходы иностранных организаций.

ОАО "Выборгский судостроительный завод" производило выплату доходов иностранной организации - "Ugland Constauction AS", Норвегия по контракту N 285/04 от 30.06.2004г., фрахтователем является ОАО "Выборгский судостроительный завод", судовладелец "Ugland Constauction AS", Норвегия, аренда баржи UR-94.

В ходе проверки в соответствии со ст. 312 НК РФ ОАО "Выборгский судостроительный завод" представило два подтверждения налоговой ответственности:

1/ от 22.10.2004г., выданное местной налоговой службой в Гримстад/Grimstad, Норвегия;

2/ на 2005 и 2006гг., выданное местной налоговой службой в Гримстад/Grimstad, Норвегия от 29.12.2005г.

В соответствии со ст. 310, 312 НК РФ доход, выплачиваемый иностранной организации, не облагается в Российской Федерации при наличии соответствующего международного договора (соглашения) и подтверждения местонахождения иностранной организации.

ОАО "Выборгский судостроительный завод" произвело следующие выплаты доходов иностранной организации "Ugland Constauction AS":

-05.11.2004г. в размере 34164,24 USD или 982734,00 руб.(34164,24 USD*28,7650 руб.) -20.12.2004г. в размере 60838,00 USD или 1696291,00 руб.(60838,00 USD*27,8821 руб.) -23.12.2004г. в размере 44024,85 EUR или 1637896,00 руб.(44024,85 EUR*37,2039 руб.) -29.12.2004г. в размере 1264,53 EUR или 47840,00 руб.(1264,53 EUR*37,8323 руб.) -01.02.2005г. в размере 58816.09 USD или 1653532,00 руб.(58816,09 USD*28,1136 руб.) -22.02.2005г. в размере 45675.56 EUR или 1666733,00 руб.(45675,56 EUR*36,4907 руб.) -06.04.2005г. в размере 87924.10 EUR или 3149046,00 руб.(87924.10 EUR*35,8155 руб.) -08.07.2005г. в размере 94054,76 EUR или 3233969,00 руб.(94054,76 EIIP34.3839 руб.) -05.09.2005г. в размере 46647,83 EUR или 1651175.00 руб.(46647,83 EUR*35,3966 руб.) -ЮЛ 1.2005г. в размере 56889,43 USD или 1640008,00 руб.(56889.43 USD*28,8280 руб.) -14.12.2005г. в размере 111371,45 USD или 3197864,00 руб.(111371,45 USD*28,7135 руб.) -28.02.2006г. в размере 108494,27 USD или 3051108,00 руб.(108494,27 USD*28,1223 руб.) -31.03.2006г. в размере 57194.27 USD или 1587862,00 руб.(57194.27 USD*27,7626 руб.) -28.04.2006г. в размере 92569,65 EUR или 3153209,00 руб.(92569.65 EUR*34.0631 руб.) -26.05.2006г. в размере 61345,65 USD или 1658670,00 руб.(61345.65 USD*27,0381 руб.) -30.06.2006г. в размере 118152,18 USD или 3199431,00 руб.(118152,18 USD*27,0789py6.) -30.08.2006г. в размере 117026,38 USD или 3129824,00 руб.(117026,38 USD*26,7446 руб.) -21.09.2006г. в размере 45523.53 EUR или 1545874,00 руб.(45523,53 EUR*33,9577 руб.) -03.11.2006г. в размере 26547.26 USD или 709547,00 pyб.(26547,26~USD*26,7277 руб.)

-03.11.2006г. в размере 56142,10 USD или 1500549,00 руб.(56142,10 USD*26,7277 руб.) -22.12.2006г. в размере 38184,16 USD или 1003968,00 руб.(38184,16 USD*26,2928 руб.).

ОАО "Выборгский судостроительный завод" производило выплату доходов иностранной организации - "Aurakorro OY", Финляндия по контракту N 8801 от 09.11.2005г., арендатор ЗАО "Выборгский судостроительный завод", арендодатель "Aurakorro OY", Финляндия, аренда осушителей воздуха Munters.

В ходе проверки ОАО "Выборгский судостроительный завод" представило свидетельство об ИНН от 09.11.2005г., выданное налоговой инспекцией Финляндии.

В соответствии со ст. 310, 312 НК РФ доход, выплачиваемый иностранной организации, не облагается в Российской Федерации при наличии соответствующего международного договора (соглашения) и подтверждения местонахождения иностранной организации.

ОАО "Выборгский судостроительный завод" произвело следующие выплаты доходов иностранной организации "Aurakorro OY":

-27.12.2005г. в размере 8114,00 EUR или 276995,00 руб.(8114.00 Е1Ж*34Д379 руб.) -27.02.2006г. в размере 12400,00 EUR или 414652.00 руб.(12400,00 EUR*33,4397 руб.) -28.04.2006г. в размере 12400,00 EUR или 422382.00 руб.(12400,00 EUR*34,0631 руб.) -26.05.2006г. в размере 6200,00 EUR или 214139,00 руб.(6200,00 EUR*34,5385 руб.) -30.06.2006г. в размере 5800.00 EUR или 197060,00 руб.(5800,00 ЕШ*33,9759 руб.) -15.08.2006г. в размере 3636.53 EUR или 124328,00 руб.(3636,53 Е1Ж*34Д887 руб.) -15.09.2006г. в размере 5200.00 EUR или 176788,00 руб.(5200,00 Е1Ж*33,9977 руб.) -13.10.2006г. в размере 10400,00 ЕUR или 351482,00 руб.(10400,00 EUR*33,7963 руб.) -28.12.2006г. в размере 13346,60 EUR или 4625Т)8,00 руб.(13346,60 ЕШ* J4.6536 руб.) "

Налоговым органом доначислен налог на доходы иностранных юридических лиц за 2004- 2006 гг., так как подтверждения резиденства представлены позднее выплаты дохода, отсутствует апостиль, эти документы не подтверждают резиденства, а указывают на регистрацию в налоговом органе Финляндии и Норвегии.

Предметом Контракта N 8801 от 09.11.2005г. с компанией "Aurakorro Oy" (местонахождение: г. Маску, Финляндия) являлась аренда воздухоочистителей для производственных целей.

В соответствии с п.1 ст.21 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Финляндской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 04.05.1996 г. (в редакции Протокола от 14.04.2000 года). "Виды доходов резидента Договоривающегося Государства, о которых не говорится в предыдущих статьях Соглашения, облагаются налогом только в этом Государстве, независимо от того, где возникает доход". Данное подтверждается Письмом от 23 июля 2003 года N РД-6-23/814 Министерства РФ по налогам и сборам "О применении Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Финляндской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 04.05.1996г.".

Предметом Контракта N 285/04 от 30.06.2004г. с компанией "Ugland Construction AS" (местонахождение: г. Ставангер, Норвегия) являлась аренда баржи для строительства ППБУ "Приразломная".

В соответствии с п.2 ст.6 "Доход от недвижимого имущества" Конвенции между Правительством Российской Федерации и Королевством Норвегия об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 26.03.1996 г. термин "недвижимое имущество" имеет то значение, которое придаётся ему законодательством Договаривающегося Государства, в котором находится рассматриваемое имущество, и здесь же "морские и воздушные суда" не рассматриваются в качестве недвижимого имущества. Следовательно, доходы, получаемые компанией "Ugland Construction AS" за аренду ОАО "ВСЗ" баржи "UR-94" можно отнести к термину "Другие доходы".

В соответствии с п.1 ст.21 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Королевством Норвегия об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 26.03.1996г. "Виды доходов резидента Договаривающегося Государства, независимо от места их возникновения, о которых не говорится в предыдущих статьях настоящей Конвенции, подлежат налогообложению только в этом Государстве".

Ст.7 НК РФ установлено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными актами о налогах и/или сборах, то применяются правила и нормы международных договоров РФ.

Во исполнение ст. 312 НК РФ нахождение вышеназванных иностранных организаций в государствах, с которыми Российская Федерация имеет соглашения об избежании двойного налогообложения по налогу на прибыль (доходы), подтверждается:

- Подтверждение о резиденции, выданное местной налоговой службой компании "Aurakorro Oy" 09.11.2005;

- Подтверждение о резиденции, выданное местной налоговой службой компании "Ugland Construction AS" от 22.10.2004г. на 2004 год; от 29.12.2005г. на 2005-2006 годы.

Учитывая то, что вышеназванные иностранные юридические лица, получающие доход от ОАО "ВСЗ", являются налоговыми резидентами указанных государств, у ОАО "ВСЗ" не возникает обязанности удержания налога с доходов иностранных юридических лиц в силу приоритета действия международных договоров над российским законодательством.

Из содержания ст. 123 НК РФ, ответственность налогового агента наступает за неправомерное не перечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом. Условием для применения ответственности по данной статье Кодекса является наличие обязанности у налогоплательщика по уплате налога на территории РФ.

Поскольку выше названные иностранные компании, как резиденты иностранных государств в силу заключенных международных соглашений, не являются плательщиками налога на доходы на территории РФ, а факт наличия и предоставления ОАО "ВСЗ" Подтверждений, выданных указанным компаниям местными налоговыми органами и заверенных печатью этих налоговых органов, на момент проведения выездной налоговой проверки Инспекция не отрицает, то у Инспекции нет оснований для привлечения ОАО "ВСЗ" к налоговой ответственности по статье 123 Кодекса ввиду отсутствия события налогового правонарушения.

В НК РФ конкретных требований к форме подтверждений не содержится. Но в п.5.3 раздела II Методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений Главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций (Утвержденных Приказом МНС России от 28.03.2003г. N БГ-3-23/150) предусмотрено, что "...такими документами могут являться справки по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства, а также справки в произвольной форме).

Все предоставленные Подтверждения соответствуют вышеуказанным рекомендациям и составлены либо в одной, либо в другой форме.

С 31.05.1992 года Российская Федерация присоединилась к Гаагской Конвенции, отменяющей официальную легализацию иностранных официальных документов, от 05.10.1961 г., согласно которой (абзац 2 ст.З) проставление апостиля не может быть потребовано, если законы, правила и обычаи, действующие в государстве, в котором представлен документ, либо договоренности между двумя или несколькими договаривающимися государствами, отменяют или упрощают данную процедуру или освобождают документ от легализации.

Письмом ФНС от 25.10.2005г. N ВЕ-6-26/898@ и Письмом Минфина РФ от 05.10.2004г. N 03-08-07 "О проставлении апостиля на документах, подтверждающих постоянное местонахождение в иностранных государствах организаций и физических лиц" доводится до сведения подведомственных территориальных налоговых органов возможность принимать официальные документы, выданные на территории иностранных государств, для подтверждения постоянного местонахождения организацией физических лиц без проставления на них апостиля, а также образцы подписей и печатей компетентных органов иностранных государств в смысле применения международных договоров РФ об избежании двойного налогообложения, а в случае отсутствия у МНС России информации о компетентных органах какого-либо из иностранных государств (включая образцы печатей и подписей) Минфин России, являясь компетентным органом в смысле применения международных договоров Российской Федерации об избежании двойного налогообложения, в соответствии с положениями по обмену информацией готов оказать содействие в получении данной информации.

Если международный договор не предусматривает специальной процедуры, на основании которой к лицам из Договаривающихся стран будут применяться положения соответствующего международного соглашения об избежании двойного налогообложения, то налоговый орган не вправе требовать каких-либо специальных документов для подтверждения права на применение Соглашения. Иными словами это означает, что одно государство не может в одностороннем порядке устанавливать правила применения международного соглашения.

В соответствии со статьей 285 НК РФ налоговым периодом по налогу на прибыль признается календарный год.

Таким образом заявитель согласно статьям 265, 310, 312 НК РФ подтвердил правомерность не исчисления и не удержания налога на доходы иностранных юридических лиц.

По эпизоду доначисления ЕСН, НДФЛ, страховых взносов с выплаченных суточных, оплаты обучения, материальной выгоды, образованной за счет экономии на процентах при пользовании заемными средствами.

Налоговый орган в соответствии со статьями 238, 210 НК РФ доначислил ЕСН, НДФЛ, страховые взносы с выплаченных суточных в иностранной валюте и в рублях членам экипажа плавучего крана "Богатырь-6" при заграничном плавании, так как по мнению ответчика, суточные являются надбавкой к заработной плате, которая учитывается в составе расходов на оплату труда.

В соответствии с положениями Трудового Кодекса РФ (ТК РФ), при направлении работника в служебную командировку ему гарантируются сохранение места работы (должности) и среднего заработка, а также возмещение расходов, связанных со служебной командировкой (ст. 167 ТК РФ).

В случае направления в служебную командировку работодатель обязан возмещать работнику: расходы по проезду; расходы по найму жилого помещения; дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные); и иные расходы, произведенные работником с разрешения или ведома работодателя.

Порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, определяются Коллективным договором или локальным нормативным актом (ст. 168 ТК РФ).

Компенсации - денежные выплаты, установлены в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами (ст. 164 ТК РФ).

В соответствии с п.1 ст7236 НК РФ объектом обложения ЕСН для организаций и индивидуальных предпринимателей, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым -и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг.

Согласно п.1 ст.237 НК РФ, облагаемая ЕСН база организаций и индивидуальных предпринимателей, производящих выплаты физическим лицам, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных п.1 ст.236 НК РФ, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

В силу п.п.2 п.1 ст.238 НК РФ при оплате расходов на командировки работников не подлежат обложению ЕСН суточные в пределах норм установленных в соответствии с законодательством РФ.

Коллективным договором, действующим на предприятии (ОАО "ВСЗ") установлен порядок и условия возмещения расходов, связанных со служебной командировкой.

Командировки экипажа плавучего крана "Богатырь-6" для выполнения работ на территории Финляндии были оформлены приказами Генерального директора согласно которых определялось место командирования, период, цель, а также расчет суточных.

Размер суточных рассчитан исходя из ставок, установленных приказом Генерального директора N 125 от "04" августа 2006. г. "О размере суточных и расходов по найму жилого помещения при командировках".

В период командирования экипаж плавучего крана "Богатырь-6" бесплатным питанием не обеспечивался.

Таким образом, выводы проверяющих о том, что выплата суточных экипажу плавучего крана "Богатырь-6" является надбавкой к заработной плате нельзя признать законными и обоснованными.

Порядок исчисления, удержания и уплаты в бюджет НДФЛ регулируется нормами Главы 23 Налогового кодекса Российской Федерации. Согласно ст.210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение, которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды.

Вместе с тем в ст.217 НК РФ приведен перечень доходов, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения). Пунктом 3 данной статьи предусмотрено, что в доход, подлежащий налогообложению по указанному налогу, при оплате расходов на командировки работников не включаются суточные в пределах норм установленных в соответствии с законодательством РФ.

В рассматриваемом случае ОАО "ВСЗ" в проверяемый период производило выплату членам экипажа плавучего крана "Богатырь-6", выполняющим работы за рубежом выплаты суточных, в пределах норм, установленных трудовым законодательством РФ и Коллективным договором, действующим в ОАО "ВСЗ".

В нарушение п.п. 1 п. 2 ст. 211 НК РФ не включена в налогооблагаемый доход оплата стоимости высшего профессионального образования по договорам, заключенным между организацией и учебными заведениями в пользу следующих работников:

- Перепелкину О.С. - 22500 руб. (п/пор. N 00685 от 15:02.2007г. на-7500 руб., N 2862 от 18.06.2007г. на 7500 руб., N 3566 от 24.07.2007г. на 7500 руб.);

- Шершукову А.В. - 49800 руб. (п/пор. N 07553 от 20.12.2005г. на 12000 руб., N 2591 от 25.05.2006г. на 12000 руб., N 5621 от 17.10.2006г. на 12900 руб., N 330 от 25.01.2007г. на 12900 руб.);

- Настану А.В. - 37500 руб. (п/пор. N 5317 от 31.08.2005г. на 7500 руб., N 2072 от 27.04.2006г. на 7500 руб., N 4464 от 24.08.2006г. на 7500 руб., N 2861 от 18.06.2007г. на 7500 руб., N 3565 от 24.07.2007г. на 7500 руб.);

- Ратникову И.Г. - 35000 руб. (п/пор. N 7151 от 30.11.2005г., N 6368 от 23.11.2006г. на 18000 руб.).

На основании ст. 21 Закона РФ от 10.07.1992г. N 3266-1" "Об образовании" профессиональная подготовка имеет целью ускоренное приобретение обучающимися навыков, необходимых для выполнения определенной работы, и не сопровождается повышением образовательного уровня обучающегося, то есть такое обучение не должно быть связано с получением нового высшего или среднего образования. Поэтому, оплата стоимости получения высшего образования не подпадает под п. 3 ст. 217 НК РФ и подлежит налогообложению.

В нарушение п. 2 ст. 212 и п. 1 ст. 226 НК РФ в проверяемом периоде организация не исчисляла и не удерживала налог на доходы физических лиц с доходов в виде материальной выгоды, образованной за счет экономии на процентах при пользовании заемными средствами, предоставленными организацией. Во время проверки организация, произвела и предоставила расчеты налога с материальной выгоды за период 2004-2007гг.

Данное нарушение установлено при проверке договоров на предоставление займов работникам, лицевых счетов по заработной плате.

На основании изложенного решение налогового органа подлежит признанию недействительным в части доначисления страховых взносов, НДФЛ и ЕСН по выплате суточных членам экипажа, начисления пени и привлечения к налоговой ответственности по этому эпизоду. Требования заявителя в части доначисления НДФЛ по материальной выгоде, образованной за счет экономии на процентах при пользовании заемными средствами, по оплате стоимости высшего профессионального образования по договорам не подлежат удовлетворению в силу статей 211 п.2, 212 п. 2, 226 п. 1 НК РФ.

Согласно акта сверки расчетов и выписки из лицевого счета у заявителя на 25.11.2006 образовалась переплата по налогу на прибыль в сумме 10 936, 54 млн. руб. (ФБ) и 5 110,0 млн. руб. (РБ) - л.д. 123, 117, 121 том 2.

В первом и втором кварталах у заявителя заявлен убыток, который при принятии решения не был учтен.

Принятое решение без учета убытка в первом и втором кварталах 2006 г. подлежит признанию недействительным в части доначисления налога на прибыль и начисления пени.

Руководствуясь статьями 110, 112, 167, 170, 176, 201, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

решил:

1. Признать недействительным решение ИФНС России по Выборгскому району Ленинградской области от 01.02.2008 N 4 о привлечении ОАО "Выборгский судостроительный завод" к налоговой ответственности в части доначисления налога на прибыль, НДС, земельного налога, НДФЛ; ЕСН, страховых взносов, налога на доходы иностранных организаций, начисления пени и привлечения к налоговой ответственности по эпизодам, связанным с оплатой товара ООО "Петромикс", исключения из внереализационных расходов задолженности по квартплате по общежитию за 2002-2003 года, задолженности ЗАО "БТКА"; выплаты доходов иностранным организациям "Ugland Construction AS", "Aurakorro Oy"; оплату услуг и работ по контрактам N 351/04 от 10.09.2004, N 195/06 от 18.08.2006, N 170/04 от 09.04.2004; исчисления земельного налога по земельному участку, на котором расположена гостиница, в размере свыше трех процентов от ставок земельного налога, установленных в городах и поселках городского типа; включения в доходы физических лиц суточных, полученных членами экипажа плавучего крана "Богатырь-6" при заграничном плавании; доначисления налога на прибыль и пени без учета убытка за первый и второй квартал 2006 г.

2. В остальной части отказать.

3. Взыскать с ИФНС России по Выборгскому району Ленинградской области в пользу ОАО "Выборгский судостроительный завод" расходы по госпошлине в сумме 2 000 руб.

Выдать исполнительный лист.

4. Расходы по госпошлине в сумме 1 000 руб. оставить на заявителе.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения или кассационная жалоба в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяца со дня вступления решения в силу.

Судья

Т.В.Галкина