Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 7 августа 2018 г. N Ф03-3119/18 по делу N А73-17125/2015

г. Хабаровск

07 августа 2018 г.

А73-17125/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 августа 2018 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: С.Н. Новиковой

Судей: В.А. Гребенщиковой, О.В. Цирулик

при участии:

от Федерального казенного учреждения "Следственный изолятор N 1 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Хабаровскому краю":

- Гепалова Т.С., представитель по доверенности от 21.08.2015 N 27/ТО/46/1-6;

от управления Федеральной службы исполнения наказаний по Хабаровскому краю:

- Титова Е.К., представитель по доверенности от 07.06.2016 N 27/ТО/20-73;

- Николаева И.В., представитель по доверенности от 07.06.2016 N 27/ТО/20-74;

от общества с ограниченной ответственностью "Специализированный застройщик - Управление инвестиционных программ города Хабаровска":

- Рой А.Е., представитель по доверенности от 14.07.2016 N 012;

от Федеральной службы исполнения наказаний:

- Павлов А.В., представитель по доверенности от 17.04.2018 N исх-01-26636 (до перерыва);

от межрегионального территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Хабаровском крае и Еврейской автономной области:

- Кочетова А.Г., представитель по доверенности от 24.04.2018 N 12юр/3705.1-08 (до перерыва);

от администрации города Хабаровска:

- Кузнецова Е.В., представитель по доверенности от 06.04.2018 N 1.1.29-113;

от общества с ограниченной ответственностью "Невада-Восток":

- Мышляков И.Ю., представитель по доверенности от 25.04.2017 б/н.

рассмотрев в судебном заседании кассационные жалобы управления Федеральной службы исполнения наказаний по Хабаровскому краю, Федерального казенного учреждения "Следственный изолятор N 1 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Хабаровскому краю"

на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 08.05.2018

по делу N А73-17125/2015 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде апелляционной инстанции судьи А.А. Тихоненко, Т.Г. Брагина, В.Г. Дроздова

по иску Федерального казенного учреждения "Следственный изолятор N 1 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Хабаровскому краю" (ОГРН 1022701131837, 680038, г. Хабаровск, ул. Знаменщикова, 6); управления Федеральной службы исполнения наказаний по Хабаровскому краю (ОГРН 1022701127316, 680038, г. Хабаровск, ул. Яшина, 50)

к обществу с ограниченной ответственностью "Управление инвестиционных программ города Хабаровска" (ОГРН 1142721002995, ИНН 2721208577, 680000, г. Хабаровск, ул. Гайдара, 14

третьи лица: Федеральная служба исполнения наказаний; межрегиональное территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Хабаровском крае и Еврейской автономной области; администрация города Хабаровска; комитет государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края; общество с ограниченной ответственностью "Партнер-ДВ"; общество с ограниченной ответственностью "Гранд"; общество с ограниченной ответственностью "Амгуема"; общество с ограниченной ответственностью "Виталайн"; общество с ограниченной ответственностью "Диалог"; общество с ограниченной ответственностью "Невада-Восток"; общество с ограниченной ответственностью "КлинОК"; Соколов Андрей Юрьевич; Юрченко Наталья Александровна; Ильина Марина Леонидовна; Кочин Денис Анатольевич; Кочина Татьяна Самсоновна; Слепченко Александр Юрьевич; Втюрин Дмитрий Сергеевич; Меджинян Меружан Нариманович; Колесников Владимир Андреевич; Ковальская Тамара Васильевна; Ковальский Александр Борисович; Майбородова Татьяна Лукинична; Ан Александра; Хан Анатолий Деменович; Барышева Тамара Алексеевна; Руткевич Максим Витальевич; Швец Анатолий Васильевич; Слабинский Сергей Александрович; Слабинская Оксана Витальевна

об устранении нарушения права, не связанного с лишением владения

Федеральное казенное учреждение "Следственный изолятор N 1 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Хабаровскому краю" (далее - ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Хабаровскому краю), управление Федеральной службы исполнения наказаний по Хабаровскому краю (далее - УФСИН России по Хабаровскому краю) обратились в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к администрации города Хабаровска (далее - администрация), обществу с ограниченной ответственностью "Управление инвестиционных программ города Хабаровска" (ООО "УИП г. Хабаровска", ныне - ООО "Специализированный застройщик - Управление инвестиционных программ города Хабаровска"):

- о признании недействительными: результатов публичных слушаний об утверждении проекта планировки территории, расположенной в границах улиц Знаменщикова - Серышева - Джамбула в Кировском районе города Хабаровска (протокол от 15.05.2013 N 7, заключения о результатах публичных слушаний, опубликованные в газете "Хабаровские вести" от 24.05.2013 N 78);

- о признании недействительным разрешения на строительство N RU27301000-261/14, выданного администрацией 27.08.2014 ООО "УИП г. Хабаровска";

- о запрете застройщику - ООО "УИП г. Хабаровска" продолжать строительство объекта "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске";

- о признании объекта - "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске" самовольной постройкой и об обязании застройщика - ООО "УИП г. Хабаровска" снести за свой счет самовольно возведенный объект "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске".

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) привлечены: Федеральная служба исполнения наказаний (далее - ФСИН России), Межрегиональное территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Хабаровском крае и Еврейской автономной области (далее - МТУ Росимущества в Хабаровском крае), комитет государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края, общество с ограниченной ответственностью "Партнер-ДВ", общество с ограниченной ответственностью "Гранд", общество с ограниченной ответственностью "Амгуема", общество с ограниченной ответственностью "Виталайн", общество с ограниченной ответственностью "Диалог", общество с ограниченной ответственностью "Невада-Восток" (далее - ООО "Невада-Восток"), общество с ограниченной ответственностью "КлинОК", Соколов Андрей Юрьевич, Юрченко Наталья Александровна, Ильина Марина Леонидовна, Кочин Денис Анатольевич, Кочина Татьяна Самсоновна, Слепченко Александр Юрьевич, Втюрин Дмитрий Сергеевич, Меджинян Меружан Нариманович, Колесников Владимир Андреевич, Ковальская Тамара Васильевна, Ковальский Александр Борисович, Немова Татьяна Лукинична, Ан Александра, Хан Анатолий Деменович, Барышева Тамара Алексеевна, Руткевич Максим Витальевич, Швец Анатолий Васильевич, Слабинский Сергей Александрович, Слабинская Оксана Витальевна.

В ходе судебного разбирательства истцами в порядке статьи 49 АПК РФ уточнены заявленные требования, в результате которых просили: признать объект недвижимого имущества - "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске" самовольной постройкой и обязать ООО "УИП г. Хабаровска" осуществить снос самовольной постройки - "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске". В части исковых требований о признании недействительными результатов публичных слушаний об утверждении проекта планировки территории, расположенной в границах улиц Знаменщикова - Серышева - Джамбула в Кировском районе города Хабаровска, а также о признании недействительным разрешения на строительство N RU27301000-261/14, выданного администрацией 27.08.2014 ООО "УИП г. Хабаровска", истцами заявлен отказ от иска. Данные уточнения приняты судом.

Определением суда от 30.01.2018, в связи с частичным отказом истцов от заявленных требований, изменено процессуальное положение администрации города с ответчика на третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением от 19.02.2018 уточненные исковые требования удовлетворены: объект недвижимого имущества "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске" признан самовольной постройкой, суд обязал ООО "УИП г. Хабаровска" осуществить снос самовольной постройки "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске"; с ответчика в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина по иску в размере 6 000 руб.

В части исковых требований о признании недействительными результатов публичных слушаний об утверждении проекта планировки территории, расположенной в границах улиц Знаменщикова-Серышева-Джамбула в Кировском районе города Хабаровска, а также о признании недействительным разрешения на строительство N RU27301000-261/14, выданного администрацией города Хабаровска 27.08.2014 обществу с ограниченной ответственностью "УИП г. Хабаровска", судом принят отказ от иска и производство по делу в этой части иска прекращено.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 08.05.2018 решение от 19.02.2018 в обжалуемой части отменено. В удовлетворении исковых требований о признании объекта недвижимого имущества - "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске" самовольной постройкой, об обязании общества с ограниченной ответственностью "Управление инвестиционных программ города Хабаровска" осуществить снос самовольной постройки - "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске" отказано.

На постановление апелляционной инстанции поданы две кассационные жалобы от: УФСИН России по Хабаровскому краю, ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Хабаровскому краю, в которых заявители просят отменить его, оставить в силе решение суда. Выражают несогласие с выводом суда апелляционной инстанции о том, что спорный объект возводится исключительно в границах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:723, поскольку в рамках иного спора по делу N А73-2677/2016 установлено фактическое использование застройщиком земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:725. Указывают, что по названному земельному участку имеются сведения о зарегистрированных обременениях, в виде договоров на долевое участие в строительстве спорного объекта. Считают, что в силу статьи 69 АПК РФ эти обстоятельства являются преюдициальными для настоящего спора. Настаивают на неправомерном получении разрешения на строительство.

В отзывах на кассационные жалобы ООО "УИП г. Хабаровска", ООО "Невада-Восток", администрация города Хабаровска приводят свои возражения против их доводов и просят оставить обжалуемый судебный акт без изменения. МТУ Росимущества в Хабаровском крае и Еврейской автономной области, ФСИН России в отзывах на кассационные жалобы просили отменить постановление апелляционной инстанции, решение от 19.02.2018 оставить в силе.

16.07.2018 от ответчика поступило ходатайство о смене наименования ООО "Управление инвестиционных программ города Хабаровска" на ООО "Специализированный застройщик - Управление инвестиционных программ города Хабаровска", о чем в Единый государственный реестр юридических лиц 18.05.2018 внесена соответствующая запись. Данное ходатайство судом округа удовлетворено (статья 124 АПК РФ).

В судебном заседании представители ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Хабаровскому краю, УФСИН России по Хабаровскому краю поддержали доводы, изложенные в кассационных жалобах, дав суду пояснения, с которыми согласились представители Федеральной службы исполнения наказаний, МТУ Росимущетсва в Хабаровском крае и Еврейской автономной области. Представители ООО "Специализированный застройщик - Управление инвестиционных программ города Хабаровска", администрации города Хабаровска, ООО "Невада-Восток" выразили несогласие с кассационными жалобами и, возражая относительно доводов, изложенных в них, просили оставить состоявшийся судебный акт без изменения как законный и обоснованный, а жалобы - без удовлетворения.

Проверив в порядке и пределах статей 284, 286 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, Арбитражный суд Дальневосточного округа приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, ООО "УИП г. Хабаровска" является собственником земельного участка площадью 10 047 кв.м с кадастровым номером 27:23:0020325:723, расположенного в границах улиц Знаменщикова - Серышева - Джамбула в Кировском районе г. Хабаровска и имеющего разрешенное использование - для строительства объектов торгового назначения, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 04.08.2014 серии 27-АГ 001597.

Земельный участок приобретен на основании договора о предоставлении земельного участка в собственность от 24.07.2014 N 1702, заключенного обществом с городским округом "Город Хабаровск" в лице Департамента муниципальной собственности администрации г. Хабаровска.

Указанный земельный участок сформирован в соответствии с утвержденной документацией по планировке территории в границах улиц Знаменщикова - Серышева - Джамбула в Кировском районе г. Хабаровска, постановление администрации города Хабаровска от 07.06.2013 N 1967 "Об утверждении документации", которое принято с учетом протокола публичных слушаний от 15.05.2013 N 7, заключения о результатах публичных слушаний и опубликовано в газете "Хабаровские вести" от 24.05.2013 N 76 (2683).

Кроме того, на условиях аренды обществу предоставлен земельный участок площадью 4534 кв.м с кадастровым номером 27:23:0020325:725 (договор аренды земельного участка от 25.07.2014 N 305), для благоустройства; схема расположения этого земельного участка утверждена распоряжением департамента от 25.06.2014 N 250-р; участок предоставлен обществу на основании постановления администрации от 23.07.2014 N 3120.

По заявлению ООО "УИП г. Хабаровска" от 17.06.2014 N 470/15-10 Департаментом архитектуры, строительства и землепользования администрации города Хабаровска подготовлен градостроительный план N RU27301000-2306201400000433 земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:723, в котором площадь земельного участка - 1, 45900 га определена с учетом территории для организации элементов благоустройства - 0,4543 га. Градостроительный план утвержден распоряжением департамента архитектуры, строительства и землепользования от 23.06.2014 N 433.

С учетом этого градостроительного плана на земельный участок общей площадью 14 590 кв.м обществом разработана проектная документация на строительство объекта "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске", представляющего собой отдельно стоящее здание торгового комплекса с пристроенной, многоуровневой автостоянкой и трансформаторной подстанцией на первом этаже, площадью застройки 5797 кв.м; по проектной документации получено положительное заключение негосударственной экспертизы ООО "Бюро экспертизы и совершенствования проектных решений".

27.08.2014 обществу на основании статьи 51 ГрК РФ администрацией г. Хабаровска в лице департамента архитектуры, строительства и землепользования выдано разрешение на строительство N RU27301000-261/14, срок действия которого определен до 27.11.2017. Разрешение выдано на строительство объекта площадью застройки 5797 кв.м, с учетом земельного участка площадью 14 590 кв.м и содержит ссылки на земельный участок с кадастровым номером 27:23:0020325:723 (10 047 кв.м); приложением N 1 в разрешение на строительство внесены изменения: в графе "расположенного по адресу": наряду с названным земельным участком указан земельный участок с кадастровым номером 27:23:0020325:725 (4534 кв.м).

При наличии указанных разрешительных, правоустанавливающих документов общество осуществляло строительство объекта "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске".

УФСИН России по Хабаровскому краю, ссылаясь на то, что в границах смежного земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:4 находятся объекты недвижимого имущества, образующие в совокупности единый комплекс - следственный изолятор уголовно-исполнительной системы (далее - следственный изолятор) и полагая, что строительство объекта осуществляется в пределах режимной территории (50 метров от внешнего периода ограждения следственного изолятора), границы которой определены постановлением мэра города Хабаровска от 13.08.1998 N 1943, обратилось в арбитражный суд с иском о признании строящегося объекта самовольной постройкой и его сносе.

Суды, установив, что с запада земельный участок с кадастровым номером 27:23:0020325:723 граничит с земельным участком с кадастровым номером 27:23:0020325:4, владельцем которого, а также объектами, расположенными в границах этого земельного участка, имеющими статус - режимные является УФСИН России по Хабаровскому краю, с учетом разъяснений, приведенных в абзаце 2 пункта 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (далее - Постановление N 10/22) признали истцов надлежащими лицами по заявленным требованиям.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 263 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) собственник земельного участка может возводить на нем здания и сооружения, осуществлять их перестройку или снос, разрешать строительство на своем участке другим лицам. Эти права осуществляются при условии соблюдения градостроительных и строительных норм и правил, а также требований о назначении земельного участка (пункт 2 статьи 260 Кодекса).

В соответствии с частью 1 статьи 222 ГК РФ самовольной постройкой является здание, сооружение или другое строение, возведенные, созданные на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на земельном участке, разрешенное использование которого не допускает строительства на нем данного объекта, либо возведенные, созданные без получения на это необходимых разрешений или с нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

В соответствии с пунктом 2 названной статьи кодекса лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет, кроме случаев, предусмотренных пунктами 3 и 4 настоящей статьи.

Таким образом, положениями пункта 1 названной статьи кодекса установлены условия, при наличии которых постройка может быть признана самовольной: постройка возведена на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на земельном участке, разрешенное использование которого не допускает строительства на нем данного объекта; постройка возведена без получения на это необходимых разрешений; постройка создана с нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 30 Постановления N 10/22, объект незавершенного строительства может признаваться самовольной постройкой.

По настоящему делу установлено, что спор возник в отношении объекта "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске", строительство которого не завершено; объект непосредственно находится в границах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:723.

Указанный земельный участок с кадастровым номером 27:23:0020325:723 расположен в зоне центра деловой, общественной и коммерческой активности Ц-1, в которой к основным видам разрешенного использования относятся, в том числе объекты торгового назначения.

Земельный участок поставлен на государственный кадастровый учет; ранее в его границах находились объекты недвижимости - 2 жилых дома, 1934 и 1943 годов постройки, которые снесены за счет ООО "УИП г. Хабаровска"; участок предоставлен в собственность обществу (договор от 24.07.2014 N 1702).

Как указано выше, строительство объекта начато на основании градостроительного плана N RU27301000-2306201400000433 (утверждено распоряжением от 23.06.2014 N 433), разрешения на строительство N RU27301000-261/14, которые выданы в отношении земельного участка общей площадью 14 590 кв.м. Исходя из этой же площади земельного участка (14 590 кв.м) разработана проектная документация на объект.

Установлено, что соответствующая площадь земельного участка (14 590 кв.м) включает земельный участок площадью 10 047 кв.м с кадастровым номером 27:23:0020325:723 (находится в собственности общества) и земельный участок площадью 4534 кв.м с кадастровым номером 27:23:0020325:725 (арендуемый обществом по договору аренды земельного участка от 25.07.2014 N 305, арендодатель - городской округ "Город Хабаровск" в лице ДМС администрации г. Хабаровска).

Соглашением от 29.08.2016 договор аренды 25.07.2014 N 305 расторгнут; земельный участок с элементами благоустройства (тротуарное покрытие, асфальтобетонное покрытие, брусчатка и др.) возвращен арендодателю; элементы благоустройства переданы в городской округ на основании договора безвозмездной передачи (дарения) от 26.08.2016 и постановления администрации города Хабаровска от 25.08.2016 N 2951 "О приеме в муниципальную собственность имущества".

В рамках дела N А73-2674/2016 вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного суда от 28.09.2017 и постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.12.2017, признаны, в том числе:

- незаконными действия департамента архитектуры, строительства и землепользования администрации города Хабаровска по подготовке и выдаче ООО "УИП г. Хабаровска" градостроительного плана N RU27301000-2306201400000433;

- недействительным и отменено распоряжение департамента от 23.06.2014 N 433 "Об утверждении градостроительного плана земельного участка";

- недействительным разрешение на строительство N RU27301000-261/14, выданное администрацией 27.08.2014 обществу;

- недействительным и отменено решение администрации от 24.11.2014 о внесении изменений в разрешение на строительство от 27.08.2014 N RU27301000-261/14 (приложение N 1 к разрешению).

По этому же делу признаны недействительными и отменены распоряжение департамента от 25.06.2014 N 250-ра "Об утверждении обществу схемы расположения земельного участка площадью 4534 кв.м", постановление администрации города Хабаровска от 23.07.2014 N 3120 "О предоставлении обществу в аренду земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:725".

Таким образом, по названному делу разрешительные документы (градостроительный план, разрешение на строительство), необходимые для осуществления строительства объекта капитального строительства, признаны недействительными. При этом суды исходили из того, что градостроительный план, разрешение на строительство выданы с учетом площади земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:725, который не формировался для целей строительства; фактически этот земельный участок относится к территории общего пользования. Суды установили, что включение земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:725 в данные градостроительного плана привело к занижению процента застройки земельного участка (максимальный процент застройки для земельного участка зоны Ц-1 составляет 40% и установлен статьей 11 Правил землепользования и застройки городского округа "Город Хабаровск", утвержденных решением Хабаровской городской думы от 21.05.2002 N 211) и, как следствие, к не соответствию объекта строительства установленным требованиям.

Кроме того, по названному делу суды пришли к выводу о нарушении оспариваемыми ненормативными актами прав заявителя - ТУ Росимущества, которое осуществляет полномочия собственника в отношении земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:4 и расположенного на нем комплекса объектов, в совокупности представляющих режимный объект.

При разрешении настоящего спора суд первой инстанции, приняв во внимание обстоятельства, установленные в рамках дела N А73-2674/2016, и выявив, что спорный объект строительства не соответствует параметрам, определенным правилами землепользования и застройки, препятствует осуществлению истцами функций по установлению режимной территории в отношении следственного изолятора, признал спорный объект "Торговый комплекс по ул. Серышева в г. Хабаровске" самовольной постройкой, возложив на ООО "УИП г. Хабаровска" обязанность по его сносу. При этом суд не принял доказательства, указывающие на устранение выявленных при выдаче разрешительных документов нарушений, поскольку они получены в период судебного разбирательства по вопросу о сносе спорного объекта; суд констатировал, что допущенные нарушения не могут быть признаны устранимыми и указал, что обстоятельства, связанные с расторжением договора аренды земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:725 не подтверждают строительство спорного объекта в пределах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:723 при соблюдении градостроительного законодательства. Суд признал, что предпринятые ответчиком меры по корректировке разрешительных документов препятствуют истцам выполнять функции, возложенные на них Федеральным законом Российской Федерации от 15.07.1995 N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений", а также ограничивают их право на установление режимной зоны.

Апелляционная инстанция, отменяя решение суда и отказывая в иске, исходила из разъяснений, изложенных в пункте 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.12.2010 N 143 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения арбитражными судами статьи 222 ГК РФ", согласно которым признание незаконным разрешения на строительство само по себе не влечет квалификацию постройки как самовольной. Суд установил, что строительство объекта осуществлено непосредственно в границах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:723, находящегося в собственности общества и предназначенного для строительства торгового объекта; право собственности на земельный участок в установленном порядке не оспорено; кадастровый паспорт на земельный участок сведений о режимной территории вблизи следственного изолятора не имеет.

Между тем выводы судебных инстанций сделаны без учета следующего.

В данном случае требования о признании спорного объекта самовольной постройкой и ее сносе обоснованы отменой в судебном порядке разрешительных документов, в том числе разрешения на строительство, которые необходимы для ведения строительства объекта капитального характера.

В соответствии с пунктом 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.12.2010 N 143 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения арбитражными судами статьи 222 ГК РФ" (далее - Информационное письмо N 143) признание разрешения на строительство незаконным не является безусловным основанием для квалификации постройки самовольной.

Из названных разъяснений следует, что для признания постройки самовольной, строительство которой осуществлено по разрешениям, впоследствии признанными недействительными, определяющим является вопрос о ведении строительства объекта с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил. Для этих целей необходимо выяснить возможность строительства объекта в параметрах, определенных проектной документацией, в границах земельного участка, предоставленного для строительства, без нарушения градостроительных и строительных норм и правил, а в случаях, если выявлены нарушения указанных норм, установить возможность приведения объекта строительства в соответствии с требованиями, установленными правилами землепользования и застройки.

Как указано выше, разрешение на строительство признано в судебном порядке недействительным (дело N А73-2674/2016), поскольку выдано застройщику - ООО "УИП г. Хабаровска" для строительства объекта с учетом земельного участка, не предоставленного последнему для этих целей. Аналогично, по этим основаниям признано недействительным и отменено распоряжение департамента от 23.06.2014 N 433 "Об утверждении градостроительного плана земельного участка" и признаны незаконными действия департамента архитектуры, строительства и землепользования администрации города Хабаровска по подготовке и выдаче ООО "УИП г. Хабаровска" градостроительного плана N RU27301000-2306201400000433, который, в свою очередь, в силу статьи 51 ГрК РФ, является обязательным для получения разрешения на строительство. В рамках названного дела установлено, что включение в разрешительные документы земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:725 (предоставлен для благоустройства) повлекло занижение фактического процента застройки земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:723, непосредственно предоставленного для целей строительства.

Данные обстоятельства являются преюдициально установленными (статья 69 АПК РФ).

Вместе с тем нормы действующего градостроительного законодательства не исключают возможности правообладателям земельного участка обратиться в установленном порядке за разрешением на отклонение от предельных параметров, в том числе разрешенного строительства (статья 40 ГрК РФ).

В материалы дела представлены документы, направленные на устранение допущенных нарушений по проценту застройки земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:723, в частности постановление от 24.06.2016 N 2151, которым разрешено отклонение от предельных параметров объекта строительства, градостроительный план земельного участка.

Эти документы суд первой инстанции не принял в качестве надлежащих доказательств, поскольку они свидетельствуют об односторонних действиях уполномоченного органа в их издании и предпринятых мерах ответчика в получении названных документов в период судебного разбирательства в отношении спорного объекта строительства. Апелляционная инстанция, делая вывод о том, что постройка не является самовольной, ограничилась тем, что объект строительства находится исключительно на земельном участке, принадлежащем ответчику на праве собственности, имеющем разрешенное использование - для строительства объектов торгового назначения, а также тем, что строительство объекта начато с момента получения на это необходимых разрешительных документов, в связи с чем суд не усмотрел вины ответчика при ведении строительства объекта.

Вместе с тем при наличии доказательств недействительности документов, на основании которых проводилось строительство объекта, застройщик объекта строительства не лишен права на устранение выявленных нарушений, обратившись в уполномоченный орган, а уполномоченный орган, в свою очередь, при соблюдении законодательно установленного порядка обязан принять соответствующее решение по такому обращению. При этом наличие спора в суде относительно строящегося объекта не является условием для приостановления рассмотрения соответствующего заявления либо основанием для отказа в его удовлетворении. В данном случае на момент рассмотрения спора по существу в суд первой инстанции были представлены документы: решение об отклонении от предельных параметров разрешенного строительства объектов капитального строительства и градостроительный план земельного участка, а также документы, свидетельствующие о возможности строительства объекта, предусмотренного проектной документацией, в пределах земельного участка, предоставленного для этих целей, которым судом первой инстанции надлежащая оценка, в том числе с позиции законности их принятия, не дана.

Апелляционной инстанцией также не дана оценка этим документам, не выяснены обстоятельства, связанные с возможностью возведения объекта в параметрах, предусмотренных проектной документацией в границах земельного участка, предоставленного для этих целей.

Кроме того, судами не установлено, являются ли нарушения, выявленные в рамках дела N А73-2674/2016 единственными, что может повлиять на наличие признаков самовольного строительства.

Далее следует отметить, что суд первой инстанции, ссылаясь на то, что сохранение спорного объекта препятствует полноценному осуществлению УФСИН России по Хабаровскому краю функций по обеспечению требований Федерального закона Российской Федерации от 15.07.1995 N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений", не учел следующее.

Как установлено, территория следственного изолятора с расположенными в ее границах режимными объектами находится в пределах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:4; эта территория по периметру земельного участка огорожена.

В данном случае спорным является вопрос об использовании ответчиком части земельного участка, выходящего за пределы территории следственного изолятора и находящегося в его собственности. В обоснование чего истцы ссылаются на постановление мэра города Хабаровска от 13.08.1998 N 1943, в редакции постановления мэра города Хабаровска от 03.09.2002 N 1011 (далее - постановление N 1943).

Названным постановлением N 1943 установлен статус запретной зоны 50-метровой полосе, прилегающей к внешнему периметру ограждения учреждения. В этой полосе установлены режимные требования:

- по существующим дорогам, тротуарам и трамвайным линиям, проходящим по 50-метровой полосе разрешить движение пешеходов, рельсового и автомобильного транспорта;

- с территории, прилегающей к учреждению, всем лицам запрещено вести переговоры через основное ограждение со спецконтингентом, находящимся в учреждении, а также производить перебросы любых предметов;

- при нарушении указанных требований, администрация учреждения имеет право задерживать нарушителей, автотранспорт, передавать их в УВД вместе с материалами на привлечение к административной или уголовной ответственности.

Преамбула постановления имеет ссылку на закон Российской Федерации "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовное наказание в виде лишения свободы" и на ходатайство учреждения.

Законом Российской Федерации от 21.07.1993 N 5473-1 "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовное наказание в виде лишения свободы", в редакции, действующей в период принятия постановления N 1943, на органы местного самоуправления возложены, в том числе полномочия по определению границы территорий, прилегающих к учреждениям, исполняющим наказания, и установлению режимных требований на этих территориях (статья 4).

Положения названной статьи утратили силу с 01.01.2005 в связи с принятием Федерального закона Российской Федерации от 22.08.2002 N 122-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием федеральных законом "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" и "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации".

В этот же период действовали нормы Федерального закона от 15.07.1995 N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступления", согласно статьи 35 которого на территориях, которые непосредственно прилегают к изоляторам временного содержания и следственным изоляторам и границы которых определяются органами местного самоуправления, по представлению органов внутренних дел, территориальных органов уголовно - исполнительной системы и органов федеральной службы безопасности могут устанавливаться режимные требования.

Исходя из названных норм, действующее в указанный период законодательство возлагало на орган местного самоуправления определение границ территорий, прилегающих к учреждениям, исполняющим наказания, и установлению режимных требований на этих территориях

В данном случае, как указано выше, постановлением N 1943 по ходатайству учреждения установлен статус запретной зоны 50-метровой полосе, прилегающей к внешнему периметру ограждения учреждения с ограниченным режимным требованием.

Из содержания названного постановления N 1943 следует, что режимные требования в отношении запретной зоны (50-метровая полоса, прилегающая к внешнему периметру ограждения) установлены только в части существующих проездов и проходов, попадающих в указанную полосу, с прилегающих территорий запрещено вести переговоры со спецконтингентом, находящимся в учреждении, а также производить перебросы любых предметов.

Иных режимных требований, в том числе в отношении использования прилегающих земельных участков и объектов недвижимости, попавших в полосу запретной зоны (50 метров), постановление N 1943 не содержит.

Законодательно установленные условия по определению запретной зоны и режимных требований к ней в период принятия постановления N 1943 отсутствовали.

Положение о режимных требованиях на территории, прилегающей к учреждению, подведомственному территориальному органу уголовно-исполнительной системы утверждено приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 03.09.2007 N 178. Этим положением определение границ территории, на которой устанавливаются режимные требования (режимная территория), условия ее обозначения, возложено, в том числе на орган местного самоуправления городского округа по согласованию с территориальным органом уголовно-исполнительной системы; на режимной территории осуществляется патрулирование сотрудниками учреждения, которое допускается с использованием служебных собак; установлены запреты по использованию режимных территорий.

Доказательств того, что территориальным органом уголовно-исполнительной системы приняты меры по приведению ранее установленных постановлением N 1943 режимных требований в соответствии с названным Положением, не представлено.

Как установлено, объекты следственного изолятора являются существующими, находятся в границах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0020325:4, используемого учреждением на праве постоянного (бессрочного) пользования. Этот земельный участок имеет разрешенное использование - для использования под объекты недвижимости; расположен в центральной части города Хабаровска; находится в зоне центра деловой, общественной и коммерческой активности (Ц-1). С 2-х сторон территория следственного изолятора выходит на магистральные улицы Знаменщикова и Джамбула; границы 50-метровой полосы частично попадают на земельные участки, занятые зданиями и расположенные на противоположных сторонах улиц. С 2-х других сторон территория следственного изолятора непосредственно граничит с земельными участками: по одному - занятому зданиями (многоквартирными домами), по другому - с земельным участком с кадастровым номером 27:23:0020325:723; границы 50-метровой полосы частично попадают на жилые дома и строящийся объект.

То, что ранее на земельном участке, занятом строительством, находились 2 жилых дома и гаражи, которые непосредственно попадали в границы 50-метровой полосы и их снос осуществлен за счет общества, сторонами не опровергается.

Согласно кадастровому паспорту на земельный участок с кадастровым номером 27:23:0020325:4 сведения по нему внесены в государственный кадастр недвижимости 02.12.2003, т.е. до совершения действий по планировке территории, утвержденной постановлением администрации г. Хабаровска от 07.06.2013 N 1967. Фактически этот земельный участок сформирован в границах территории следственного изолятора; при его формировании включение режимной территории, возможность внесения которой в границы земельного участка не утрачена, не учтено. Ограничений по использованию смежных земельных участков и объектов недвижимости, попадающих в 50-метровую полосу, не установлено. Обществом право собственности на смежный земельный участок с кадастровым номером 27:23:0020325:723 оформлено 04.08.2014, кадастровый паспорт на земельный участок каких-либо ограничений по его использованию не содержит. Соответствующие сведения отсутствуют в государственном кадастре недвижимости (ныне - в ЕГРП), а также в документации по планировке территории, которая утверждена постановлением администрации города Хабаровска от 07.06.2013 N 1967.

При этом общество, учитывая близость расположения пенитенциарного учреждения, при строительстве объекта сохранило проезд, примыкающий к ограждению следственного изолятора и обеспечивающий патрулирование объекта, а также до начала застройки предприняло меры об информировании УФСИН России о планируемом строительстве спорного объекта (письмо от 09.11.2013 N 1607, разрешение на строительство выдано 27.08.2014).

При такой ситуации, судам, проверяя доводы о необходимости земельного участка для обеспечения деятельности пенитенциарного учреждения, следует учитывать баланс интересов, в том числе собственника смежного земельного участка.

Поскольку названные обстоятельства, связанные с рассмотрением спора о признании строящегося объекта самовольной постройкой и его сносе, судами не устанавливались, а их выяснение является значимым для разрешения настоящего спора, следует признать, что судебные акты приняты по неполно исследованным обстоятельствам дела, имеющим значение для его правильного разрешения, что не отвечает требованиям части 3 статьи 15 АПК РФ. В этой связи кассационная инстанция полагает, что в силу пункта 3 части 1 статьи 287 АПК РФ решение, постановление подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином судебном составе.

При новом рассмотрении суду необходимо учесть изложенное, исследовать все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, дать им соответствующую оценку и с учетом установленного разрешить спор.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 19.02.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 08.05.2018 по делу N А73-17125/2015 отменить.

Дело направить в Арбитражный суд Хабаровского края на новое рассмотрение в ином судебном составе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

С.Н. Новикова

Судьи

В.А. Гребенщикова О.В. Цирулик