Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26 августа 2014 г. N Ф04-8443/14 по делу N А45-24157/2013

г. Тюмень

26 августа 2014 г.

Дело N А45-24157/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 26 августа 2014 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Григорьева Д.В.

судей Отческой Т.И.

Черноусовой О.Ю.

при ведении судебного заседания с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лидер-Строй" на решение от 14.03.2014 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Полякова В.А.) и постановление от 28.05.2014 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Полосин А.Л., Колупаева Л.А., Скачкова О.А.) по делу N А45-24157/2013 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Лидер-Строй" (630099, Новосибирская область, город Новосибирск, улица Октябрьская, 52, ИНН 540129989, ОГРН 1075401022399) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (630011, Новосибирская область, город Новосибирск, улица Кирова, 3, ИНН 5405116098, ОГРН 1035401913568) о признании незаконным решения.

Другое лицо, участвующее в деле: администрация Искитимского района Новосибирской области.

В заседании приняла участие представитель общества с ограниченной ответственностью "Лидер-Строй" - Лисина А.В. по доверенности от 10.01.2014.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью "Лидер-Строй" (далее - ООО "Лидер-Строй", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее - управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 28.11.2013 N РНП-54-112 о внесении общества в реестр недобросовестных поставщиков.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена администрация Искитимского района Новосибирской области (далее - администрация, заказчик).

Решением от 14.03.2014 Арбитражного суда Новосибирской области, оставленным без изменения постановлением от 28.05.2014 Седьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении заявленного требования отказано.

В кассационной жалобе ООО "Лидер-Строй", ссылаясь на нарушение судами норм материального права, несоответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования.

Податель кассационной жалобы считает, что в рассматриваемом случае не был установлен факт уклонения общества от заключения муниципального контракта, являющийся основанием для включения его в реестр недобросовестных поставщиков в связи с отсутствием незаконного бездействия заявителя при заключении государственного контракта.

В отзывах на кассационную жалобу управление и администрация, соглашаясь с выводами судов, просят вынесенные по делу судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, приведённые в кассационной жалобе.

Проверив в соответствии со статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе, отзывах на неё и выступлении присутствовавшего в заседании представителя общества, суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения.

Из материалов дела следует и судами установлено, что по итогам проведённого администрацией открытого аукциона в электронной форме на выполнение генподрядных работ по строительству объекта "Полигон твёрдых бытовых отходов вблизи села Завьялово Искитимского района Новосибирской области", победителем признано общество (извещение N 0151300021513000059-3).

Заказчиком составлен протокол отказа от заключения муниципального контракта от 08.11.2013, поскольку представленная заявителем банковская гарантия не соответствовала требованиям аукционной документации, и направлено в управление обращение о включении сведений об ООО "Лидер-Строй" в реестр недобросовестных поставщиков по признакам уклонения от заключения контракта.

Решением управления от 28.11.2013 N РНП-54-112 заявитель внесён в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года.

Общество, не согласившись с данным решением антимонопольного органа, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о правомерности включения ООО "Лидер-Строй" в реестр недобросовестных поставщиков.

При этом суды исходили из того, что на момент подписания контракта заявителем не представлена банковская гарантия, имеющая юридическую силу.

Судами также отмечено, что уклонение от заключения контракта может выражаться как в совершении умышленных действий, так и в совершении таких действий по неосторожности либо в бездействии.

Выводы судов являются правомерными и соответствуют обстоятельствам дела.

Частью 10 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров" (далее - Закон о размещении заказов) предусмотрено включение в контракт обязательного условия об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом.

Согласно пункту 11 части 3 статьи 41.6 Закона о размещении заказов документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок его предоставления в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта.

В соответствии с частью 3 статьи 41.6 Закона о размещении заказов предусмотрены требования к документации об открытом аукционе в электронной форме, в том числе размер обеспечения заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме в соответствии с частью 5 статьи 41.1 настоящего Федерального закона.

Согласно части 4 статьи 41.12 Закона о размещении заказов в течение пяти дней со дня получения проекта контракта участник открытого аукциона в электронной форме направляет оператору электронной площадки проект контракта, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника открытого аукциона, а также подписанный электронной цифровой подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта в случае, если заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения контракта

Из содержания части 11 статьи 41.12 Закона о размещении заказов следует, что участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если такой участник открытого аукциона в срок, предусмотренный частями 4, 4.4 и 4.6 настоящей статьи, не направил оператору электронной площадки подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, проект контракта, а также подписанный усиленной электронной подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта при условии, что заказчиком было установлено требование обеспечения исполнения контракта.

В соответствии со статьёй 373 Гражданского кодекса Российской Федерации банковская гарантия вступает в силу со дня её выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное.

Из материалов дела следует, что по условиям документации о проведении аукциона в электронной форме контракт заключается только после предоставления участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией, или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита) в размере обеспечения исполнения контракта, установленном документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Обществом представлена безотзывная банковская гарантия от 05.11.2013 N ХЗБ11/8194, выданная акционерным коммерческим Банком развития предприятий пассажирского транспорта города Москвы "Мострансбанк" (открытое акционерное общество).

Пунктом 1.4 означенной банковской гарантии предусмотрено, что настоящая банковская гарантия является безотзывной, вступает в силу с момента подписания контракта.

При таких обстоятельствах выводы судов о том, что на момент подписания заказчиком проекта муниципального контракта через оператора электронной площадки банковская гарантия не имела юридической силы, является правомерными.

Доказательств обратного в нарушение статьи 65 АПК РФ обществом в материалы дела не представлено.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные сторонами доказательства, суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу, что представление обществом ненадлежащей банковской гарантии правомерно признано заказчиком и антимонопольным органом как уклонение от заключения контракта.

При этом судами указано, что доказательств обращения общества к администрации или оператору электронной площадки с уведомлением о намерении представить надлежащую банковскую гарантию в дело не представлено.

Отклоняя доводы ООО "Лидер-Строй" о том, что включение в реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, при применении которой надлежит учитывать правовую позицию, изложенную в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 30.07.2001 N 13-П и от 21.11.2002 N 15-П, апелляционный суд указал, что уклонение от заключения контракта явилось следствием поведения общества и обусловлено субъективными причинами: небрежностью заявителя при подготовке и подаче документов для заключения муниципального контракта.

При таких обстоятельствах обе судебные инстанции обоснованно отказали в удовлетворении требования заявителя о признании незаконным оспариваемого им решения антимонопольного органа.

Возражения общества о недоказанности уклонения его от заключения муниципального контракта, являющегося основанием для включения ООО "Лидер-Строй" в реестр недобросовестных поставщиков, по существу направлены на переоценку обстоятельств, установленных судами первой и апелляционной инстанций, что недопустимо при рассмотрении дела в суде кассационной инстанции исходя из положений главы 35 АПК РФ.

Суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты приняты с правильным применением норм материального права и с соблюдением норм процессуального права, оснований для их отмены в соответствии со статьёй 288 АПК РФ не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьёй 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 14.03.2014 Арбитражного суда Новосибирской области и постановление от 28.05.2014 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-24157/2013 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Д.В. Григорьев

Судьи

Т.И. Отческая О.Ю. Черноусова