Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 2 апреля 2024 г. N Ф04-964/24 по делу N А45-10537/2023

г. Тюмень

2 апреля 2024 г.

Дело N А45-10537/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 апреля 2024 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Чапаевой Г.В.

судей Дружининой Ю.Ф.

Шохиревой С.Т.

рассмотрел в судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационную жалобу Компании "ФГ БКС ЛТД" на решение от 13.09.2023 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Нахимович Е.А.) и постановление от 11.12.2023 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Павлюк Т.В., Зайцева О.О., Хайкина С.Н.) по делу N А45-10537/2023 по заявлению компании "ФГ БКС ЛТД" (ИНН 9909441658, КПП 540751001) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 22 по Новосибирской области (ОГРН 1045402551446, ИНН 5406300124, 630007, г. Новосибирск, Октябрьская магистраль, д. 4/1) о признании недействительным решения.

В заседании приняли участие представители:

от компании "ФГ БКС ЛТД" - Малюшко Л.А. по доверенности от 16.03.2023, Бенц Д.А. по доверенности от 28.04.2023, Урбан Ю.Н. по доверенности от 21.11.2023,

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 22 по Новосибирской области - Пермякова О.С. по доверенности от 21.03.2024, Стародубцев Р.Ю. по доверенности от 02.05.2023, Фалугин Б.Е. по доверенности от 01.09.2023.

Суд установил:

компания "ФГ БКС ЛТД" (далее - Компания, заявитель, налогоплательщик) обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 22 по Новосибирской области (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 11.08.2022 N 2805 в части предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль за 2018 год в размере 233 411 600 руб. по основаниям, указанным в пункте 2.1.2.1 и подпункте 1 пункта 2.2 мотивировочной части решения, соответствующие пени и штрафные санкции; предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль за 2018 год в размере 66 164 451 руб. по основаниям, указанным в пункте 2.1.2.2 и подпункте 2 пункта 2.2 мотивировочной части решения (заявленные требования уточнены в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ).

Решением от 13.09.2023 Арбитражного суда Новосибирской области, оставленным без изменения постановлением от 11.12.2023 Седьмого арбитражного апелляционного суда, требования оставлены без удовлетворения.

В кассационной жалобе (с учетом письменных объяснений) Компания, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, просит принятые по делу судебные акты отменить, вынести новое решение.

Инспекция возражает против удовлетворения кассационной жалобы согласно отзыву.

Согласно части 1 статьи 286 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, если иное не предусмотрено АПК РФ.

Суд кассационной инстанции, в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ проанализировав доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, письменных объяснений, заслушав представителей сторон, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для отмены принятых по делу решения и постановления судов.

Судами установлено и материалами дела подтверждено следующее.

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты Компанией налогов и сборов за период с 01.01.2017 по 31.12.2019, по результатам которой составлен акт и принято решение от 11.08.2022 N 2805 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности.

Указанным решением заявителю доначислен налог на прибыль с доходов в виде прибыли контролируемых иностранных компаний в сумме 249 825 054 руб., пени в размере 112 355 981,40 руб., штрафные санкции согласно статье 129.5 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в размере 12 491 253 руб. с учетом применения смягчающих ответственность обстоятельств (в редакции решения Инспекции от 16.01.2023 N 2805/1).

Решением от 18.01.2023 N 991 Управления Федеральной налоговой службы по Новосибирской области апелляционная жалоба Компании оставлена без удовлетворения.

Решением от 31.08.2023 Федеральной налоговой службы (далее - ФНС) решение Инспекции от 11.08.2022 N 2805 (в редакции решения от 16.01.2023 N 2805/1) отменено в части начисления пеней, а также привлечения Компании к налоговой ответственности с учетом положений пункта 8 статьи 75, подпункта 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения Компании в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь положениями статей 25.15, 105.1, 246, 246.2, 247, 252, 309.1 НК РФ, пришли к выводу о правомерности принятого Инспекцией решения в обжалуемой части.

Суд кассационной инстанции, поддерживая вывод судов двух инстанций о законности принятого Инспекцией решения (с учетом изменений, внесенных решением ФНС от 31.08.2023), исходит из положений норм материального права, указанных в судебных актах, и обстоятельств, установленных по делу.

Одним из оснований принятия решения явился вывод налогового органа о необоснованном уменьшении заявителем налоговой базы по налогу на прибыль при корректировке сведений о выплаченных дивидендах.

Как установлено судами и следует из материалов дела, налогоплательщик является иностранной организацией, инкорпорированной в Республике Кипр. 01.08.2016 Компания в соответствии с положениями статьи 246.2 НК РФ добровольно признала себя налоговым резидентом Российской Федерации путем представления соответствующего заявления.

Согласно представленным Компанией уведомлениям она является контролирующим лицом иностранной компании "Brokercreditservice (Cyprus) Limited" ("Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед") (далее - БКС (Кипр), прибыль которой определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 309.1 НК РФ.

Компания - головная холдинговая организация в структуре финансовой Группы БКС. Основная роль и функции холдинга заключаются в осуществлении акционерного контроля и защиты активов, стратегическом управлении группой, централизации отдельных операционных функций в группе. В функционал холдинга входит принятие решений о порядке использования имеющихся в распоряжении холдинга свободных денежных средств, в том числе полученных за счет выплаты дивидендов компаниями группы, то есть перераспределение финансовых ресурсов внутри группы.

Компания и БКС (Кипр) являются взаимозависимыми лицами, что означает способность оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых ими сделок и (или) экономические результаты деятельности друг друга (Компания является участником БКС (Кипр) с долей участия 100%). Кроме того, судами верно отмечено, что функции Компании как головной холдинговой компании предполагают возможность заявителя определять условия принятия решений контролируемой иностранной компании (далее - КИК) БКС (Кипр) не только в силу корпоративной (как единственного участника), но и финансовой взаимозависимости.

Советом директоров БКС (Кипр) 24.03.2017 утверждена финансовая отчетность за 2016 год, в которой отражена прибыль до налогообложения в размере 24 995 848 долларов США (стр. 10 финансовой отчетности), нераспределенная прибыль на 31.12.2016 составила 117 684 896 долларов США.

13.07.2017 общим собранием участников компании БКС (Кипр) принято решение выплатить дивиденды за 2016 год в размере 20 000 000 долларов США. Фактическая выплата указанных дивидендов своему единственному участнику (Компании) была осуществлена 06.09.2017 платежным поручением N 46952 с назначением платежа "выплата дивидендов за 2016 год".

Компанией представлена финансовая отчетность за 2016-2018 годы, а также аудиторские заключения за соответствующие периоды. Согласно аудиторскому заключению за 2016 год финансовая отчетность отражает достоверно во всех существенных отношениях финансовое положение БКС (Кипр) по состоянию на 31.12.2016.

Кроме того, в Примечаниях к финансовой отчетности БКС (Кипр) за 2017, 2018 годы приведен подраздел "Выплата дивидендов" раздела "Краткое изложение основных принципов учетной политики", в котором предусмотрено, что выплата дивидендов акционерам признается как обязательство в финансовой отчетности в том году, в котором дивиденды были соответствующим образом утверждены, и их выплата уже не зависит от усмотрения БКС (Кипр).

Таким образом, учитывая установленные обстоятельства и в соответствии с положениями пункта 1 статьи 25.15 НК РФ дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США, фактически выплаченные за 2016 год, правомерно были учтены налогоплательщиком в первичной налоговой декларации по налогу на прибыль за 2017 год, на что верно указано судами.

Вместе с тем из материалов дела следует, что Компанией как единственным участником БКС (Кипр) 23.12.2019 принято решение: годовой дивиденд за 2016 год в размере 20 000 000 долларов США, выплаченный в 2017 году, считать промежуточным дивидендом за 2017 год.

В результате вышеуказанной "переквалификации" в промежуточные дивиденды в уточненных декларациях Компании по налогу на прибыль за 2017 год величина убытка КИК БКС (Кипр) для целей налогообложения уменьшена с 21 382 389 долларов США до 1 382 389 долларов США за счет неотражения суммы выплаченных в 2017 году годовых дивидендов за 2016 год в размере 20 000 000 долларов США.

Годовые дивиденды за 2016 год в размере 20 000 000 долларов США отражены в уточненных декларациях по налогу на прибыль за 2018 год как промежуточные дивиденды за 2017 год.

С учетом изложенного в уточненной налоговой отчетности за 2018 год уменьшена прибыль БКС (Кипр) для целей налогообложения с 27 052 129 долларов США до 7 051 726 долларов США на суммы выплаченных в 2017 году 20 000 000 долларов США дивидендов.

Таким образом, сумма выплаченных в 2017 году годовых дивидендов за 2016 год отражена заявителем в декларациях за 2018 год как промежуточные дивиденды за 2017 год.

С учетом положений пункта 5 статьи 25.15 НК РФ суды обоснованно указали, что именно годовая финансовая отчетность КИК, а также аудиторское заключение по результатам проверки указанной отчетности являются документами, подтверждающими показатели, отражаемые в налоговой декларации контролирующего лица.

Судами исследованы данные показатели отчетности за соответствующие периоды и сделаны выводы о том, что фактически дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США выплачены за 2016 год, отклонена как документально необоснованная ссылка заявителя на недостаточность источника для выплаты дивидендов по итогам 2016 года.

Довод заявителя о том, что пересмотр в 2019 году вида, периода и источника ранее выплаченных дивидендов обусловлен необходимостью ретроспективного исправления показателей финансовой отчетности в связи с исправлением ошибок, допущенных в переоценке производных финансовых инструментов, не подтвержден представленными в материалы дела доказательствами и признан судами необоснованным. Суды указали, что Компанией не представлена отчетность, подтверждающая основания переквалификации годовых дивидендов в промежуточные.

Таким образом, поскольку в ходе проведения выездной налоговой проверки Компанией не представлены документы, однозначно свидетельствующие о правомерности отнесения выплаченных 06.09.2017 дивидендов к промежуточным дивидендам за 2017 год, а действующее законодательство Российской Федерации не содержит положений, позволяющих изменять экономическую квалификацию выплаченных дивидендов для целей налогообложения, суды правомерно отклонили соответствующие доводы заявителя и признали законным решение Инспекции по настоящему эпизоду, которая пришла к выводу, что проведение переквалификации дивидендов произведено с целью неправомерного занижения налоговой базы по прибыли БКС (Кипр) при исчислении налога на прибыль за 2018 год.

В рассматриваемых обстоятельствах, как верно указали суды, взаимозависимость контрагентов оказала влияние на принятие соответствующих экономических решений, имеющих преимущественно налоговый мотив.

Еще одним основанием принятия Инспекцией решения явился вывод налогового органа о неправомерном (в нарушение пункта 7 статьи 309.1 НК РФ) уменьшении прибыли за 2018 год на сумму убытков 2016 и 2017 годов, завышенных на сумму выплаченных КИК дивидендов.

При этом судами установлено, что Компания в проверяемом периоде (2018 год) применила порядок заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль, утвержденный приказом ФНС от 19.10.2016 N ММВ-7-3/572@ (далее - Порядок), который не соответствовал положениям статьи 309.1 НК РФ (при этом альтернативный порядок, соответствующий нормам налогового законодательства, отсутствовал).

Суды отметили, что в названном Порядке заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций предусмотрено, что на будущие периоды подлежит переносу убыток КИК не по данным финансовой отчетности, а убыток по данным налоговой отчетности, что, в свою очередь, противоречит положениям пункта 7 статьи 309.1 НК РФ.

Так, согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309.1 НК РФ прибылью (убытком) контролируемой иностранной компании признается величина прибыли (убытка) этой компании, определенная, в частности, по данным ее финансовой отчетности, составленной в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год.

В этом случае прибылью (убытком) контролируемой иностранной компании признается величина прибыли (убытка) этой компании до налогообложения с учетом особенностей, предусмотренных пунктами 3, 3.1, 7 и 8 статьи 309.1 НК РФ.

В соответствии с пунктом 7 статьи 309.1 НК РФ в случае, если по данным финансовой отчетности контролируемой иностранной компании, составленной в соответствии с ее личным законом за финансовый год, определен убыток, указанный убыток может быть перенесен на будущие периоды без ограничений и учтен при определении прибыли контролируемой иностранной компании, если иное не предусмотрено пунктом 7.1 статьи 309.1 НК РФ.

Пунктом 7.1 статьи 309.1 НК РФ предусмотрено, что убыток контролируемой иностранной компании, определенный одним из способов, установленных пунктом 1 статьи 309.1 НК РФ, не может быть перенесен на будущие периоды, если налогоплательщиком - контролирующим лицом не представлено уведомление о контролируемой иностранной компании за период, за который получен указанный убыток.

В то же время согласно Порядку заполнения налоговой декларации (в редакции, действующей в проверяемом периоде) при определении остатка неперенесенного убытка на конец налогового периода учитываются показатель строки 010 "Остаток неперенесенного убытка на начало налогового периода - всего" и сумма убытка контролируемой иностранной компании, отраженная по строке 130 "Величина прибыли (убытка) для целей налогообложения (в валюте)" Раздела Б1.

Кассационная инстанция соглашается с выводами судов, что у заявителя отсутствовали основания для применения Порядка в целях налогообложения, поскольку за периоды 2016-2018 годов он не соответствовал НК РФ, а при несоответствии ведомственного акта федеральному закону подлежат применению нормы закона в силу нормативной иерархии законодательных актов.

С учетом пункта 8 статьи 75 и подпункта 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ начисление пеней и привлечение Компании к налоговой ответственности по настоящему эпизоду обоснованно признано незаконным решением ФНС.

Поскольку кассационная жалоба не содержит доводов, подтвержденных в порядке статей 67, 68 АПК РФ и опровергающих выводы судов по существу спора, кассационная инстанция не находит оснований для отмены принятых по делу решения и постановления.

Нормы материального права применены судами первой и апелляционной инстанций правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ основанием для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 13.09.2023 Арбитражного суда Новосибирской области и постановление от 11.12.2023 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-10537/2023 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Г.В. Чапаева

Судьи

Ю.Ф. Дружинина С.Т. Шохирева