Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 19 января 2012 г. N Ф09-8173/11 по делу N А47-1091/2011

Екатеринбург

19 января 2012 г.

Дело N А47-1091/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 января 2012 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Крашенинникова Д. С.,

судей Артемьевой Н. А., Сердитовой Е. Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.М. Ахатовой с использованием средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергострой-2" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.10.2011 по делу N А47-1091/2011

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Промтехснаб" (ИНН 5610002135, ОГРН 1035605504417) несостоятельным (банкротом)

В судебном заседании приняли участие представители:

арбитражного управляющего ООО "Промтехснаб" Чикризова А.Н. - Олейник О.А. (доверенность от 01.12.2011),

ООО "Энергострой-2" - Епанешников А.С. (доверенность от 05.05.2011),

Индивидуального предпринимателя Мурсалимова Р.Р. - адвокат Бурьянов С.В. (доверенность от 29.12.2011)

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа.

Индивидуальный предприниматель Коган Марина Ивановна обратилась в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Промтехснаб" (далее - общество "Промтехснаб", должник).

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 31.03.2011 в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Попов А.А.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 26.07.2011 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утвержден Чикризов А.Н.

На рассмотрение Арбитражного суда Оренбургской области поступило заявление конкурсного управляющего должника об утверждении мирового соглашения от 05.09.2011 с учетом изменений и дополнений от 14.10.2011 и прекращении производства по делу о банкротстве в отношении общества "Промтехснаб".

Определением Арбитражного суда Оренбургской области (судьи Ананьева Н.А., Дмитриенко Т.А., Кузахметова О.Р.) от 14.10.2011 производство по делу о банкротстве ООО "Промтехснаб" прекращено в связи с утверждением мирового соглашения, заключенного между обществом "Промтехснаб" в лице конкурсного управляющего Чикризова А.Н. и кредиторами - индивидуальным предпринимателем Коган М.И., индивидуальным предпринимателем Мурсалимовым Р.Р., открытым акционерным обществом "Новый инвестиционно-коммерческий Оренбургский банк развития промышленности" на следующих условиях:

"1. ОАО "НИКО-БАНК" передает индивидуальному предпринимателю Мурсалимову Р.Р. свои права требования в сумме 70 000 000 руб. (семьдесят миллионов рублей), установленные определением Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 г.. по делу N А47-1091/2011, как обязательства, обеспеченные залогом следующего имущества ООО "Промтехснаб":

- помещение N 2 двухэтажного торгового комплекса с подвалом литер Б, назначение - нежилое, общей площадью 2477 кв.м., этаж: подвал, 1,2, номера на поэтажном плане - подвал: 1-21, первый этаж: 1-15; второй этаж: 1-9, адрес объекта: Оренбургская область, г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЛКСМ, дом 16/1;

- 13/15 долей в праве общей долевой собственности на земельный участок, площадью 1662 кв.м., кадастровый номер 56:44:0114002:144, категория земель: земли населенных пунктов; разрешенное использование: земельные участки, предназначенные для разрешения объектов торговли, под размещение торгового комплекса; место положения земельного участка: Оренбургская область, г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЛКСМ, на земельном участке расположен торговый комплекс N 16/1.

В момент заключения настоящего мирового соглашения требования ОАО "НИКО-БАНК", обеспеченные залогом имущества должника, переданы ИП Мурсалимову Р.Р. путем заключения договора уступки требований от 07.09.2011 на сумму 47 000 000 руб. (сорок семь миллионов рублей), кроме того сумма задолженности частично погашена в размере 23 000 000 руб. (двадцать три миллиона рублей) путем заключения соглашения о расторжении договора об открытии кредитной линии от 10.12.2008 N 219".

3. ООО "Промтехснаб" погашает задолженность перед индивидуальным предпринимателем Мурсалимовым Р.Р. в размере 298 163 435 руб. 28 коп. (двести девяносто восемь миллионов сто шестьдесят три тысячи четыреста тридцать пять рублей 28 копеек), установленном вступившими в законную силу судебными актами Арбитражного суда Оренбургской области по делу N А47-1091/2011 в течение десяти лет с даты утверждения Арбитражным судом Оренбургской области настоящего мирового соглашения. Погашение задолженности производится десятью равными долями, первая из которых оплачивается в течение одного года с даты утверждения Арбитражным судом Оренбургской области настоящего мирового соглашения, а каждая последующая - в течение одного года с даты оплаты предыдущей доли.

5. ООО "Промтехснаб", действуя с согласия индивидуального предпринимателя Коган М.И., индивидуального предпринимателя Мурсалимова Р.Р. и ОАО "НИКО-БАНК" в качестве отступного передает в собственность индивидуального предпринимателя Коган М.И. следующее недвижимое имущество:

- 1/20 долей в праве общей долевой собственности здания торгово - административного комплекса (вторая очередь), назначение нежилое, 2 этаж (подземных этажей - 1), объект площадью 7156,7 кв.м. литер Б1, расположенное по адресу: Оренбургская область, г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЛКСМ, д. 16/1;

- 1/20 долей в праве общей долевой собственности земельного участка, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: земли населенных пунктов, предназначенное для размещения объектов торговли, административных и офисных зданий, под размещение торгово - административного комплекса, общей площадью 3472 кв.м., адрес объекта: Оренбургская область, г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЛКСМ, на земельном участке расположен торгово-административный комплекс N 16/1, кадастровый номер 56:44:0114002:145.

Рыночная стоимость объектов недвижимости, передаваемых в качестве отступного, в соответствии с отчетом независимого оценщика от 01.09.2011 N 043/11 составляет 10 140 000 руб. (десять миллионов сто сорок тысяч рублей).

Соглашение об отступном заключается между сторонами в течение пяти дней с момента утверждения мирового соглашения Арбитражным судом Оренбургской области.

После предоставления вышеуказанного отступного, все обязательства ООО "Промтехснаб" перед индивидуальным предпринимателем Коган М.И., установленные определением Арбитражного суда Оренбургской области от 31.03.2011 по делу N А47-1091/2011 в сумме 13 983 372 руб. (тринадцать миллионов девятьсот восемьдесят три тысячи триста семьдесят два рубля) считаются погашенными".

Общество с ограниченной ответственностью "Энергострой-2" (далее - общество "Энергострой-2"), с вынесенным определением не согласилось, обжаловал судебный акт в порядке кассационного производства.

Материалами дела подтверждается, что общество "Энергострой-2" 16.05.2011 обратилось в суд с заявлением об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 95719983 руб. 39 коп.

Определением арбитражного суда Оренбургской области от 24.05.2011 указанное заявление принято к производству, назначено судебное заседание, которое впоследствии неоднократно откладывалось.

В соответствии с п. 1 ст. 34 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются должник, арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы, уполномоченные органы, федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

Согласно п. 30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 (ред. от 17.02.2011) "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" при применении положений п. 8 ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" судам следует иметь в виду, что статус лица, участвующего в деле о банкротстве, и соответствующие права (в частности, на ознакомление с материалами дела в части предъявленных всеми кредиторами требований и возражений, на участие в судебных заседаниях по рассмотрению требований всех кредиторов, на обжалование судебных актов, принятых по результатам рассмотрения указанных требований), необходимые для реализации права на заявление возражений, возникают у кредитора с момента принятия его требования к рассмотрению судом.

Таким образом, общество "Энергострой-2", правомерно обратилось в суд кассационной инстанции с жалобой, используя свое процессуальное положение.

В связи с этим доводы арбитражного управляющего общества "Промтехснаб" Чикризова А.Н. и индивидуального предпринимателя Мурсалимова Р.Р., изложенные в представленных отзывах на кассационную жалобу, о том, что общество "Энергострой-2" не приобрел статус конкурсного кредитора должника, что исключает возможность нарушения его процессуальных прав в рамках дела о банкротстве, судом отклоняются.

Общество "Энергострой-2" просит определение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.10.2011 об утверждении мирового соглашения отменить, направить дело на новое рассмотрение. Заявитель считает, что при утверждении мирового соглашения были нарушены его права, в том числе на ознакомление с мировым соглашением и соответственно на заявление своих возражений до его утверждения. Текст мирового соглашения стал известен только 29.10.2011, когда на сайте суда было опубликовано определение от 14.10.2011 об утверждении мирового соглашения.

Относительно содержания мирового соглашения заявитель кассационной жалобы указывает на следующие нарушения. В мотивировочной части определения суда говорится, что для обеспечения выполнения должником принятых обязательств между ООО "Промтехснаб" и Мурсалимовым Р.Р. заключено соглашение о намерениях от 14.10.2011, согласно которому Мурсалимов Р.Р. обязуется передать в распоряжение ООО "Промтехснаб" обыкновенные именные векселя на общую сумму 120 000 000 руб. путем заключения отдельного соглашения и нанесения индоссамента в течение 5 дней с момента утверждения мирового соглашения. Также согласно условиям мирового соглашения 07.09.2011 г.. на сумму 47 млн. руб. между Мурсалимовым Р.Р. и ОАО "НИКО-БАНК", заключен договор уступки. Указанные соглашение и договор уступки по мнению заявителя не обеспечиваю кредиторские требования общества "Энергострой-2". В них отсутствуют сведения об эмитентах, а также иные сведения о возмездном или безвозмездном характере передачи векселей должнику. Судом первой инстанции при утверждении мирового соглашения не исследован вопрос о достаточности имущества принадлежащего должнику для обеспечения прав всех кредиторов.

В отзывах на кассационную жалобу на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.10.2011 по делу N А47-1091/2011 арбитражный управляющий общества "Промтехснаб" Чикризов А.Н. и ИП Мурсалимов Р.Р. просят оставить оспариваемый судебный акт без изменения, жалобу общества "Энергострой-2" без удовлетворения.

Общество "Энергострой-2" заявило ходатайство о приостановлении производства по жалобе до вынесения Федеральным арбитражным судом Уральского округа судебного акта по другой кассационной жалобе общества "Энергострой-2" на постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 о включении кредиторского требования Мурсалимова Р.Р. в сумме 290063528 руб. 21 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Оренбургской области от 26.07.2011 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утвержден Чикризов А.Н.

Как установлено судом первой инстанции согласно реестру требований кредиторов общества "Промтехснаб" кредиторами первой и второй очередей требования не предъявлялись.

В третью очередь реестра требований кредиторов включены требования ОАО "НИКО-БАНК", индивидуального предпринимателя Коган М.И., индивидуального предпринимателя Мурсалимова Р.Р. Суммарный размер требований кредиторов третьей очереди составил 308061867 руб. 28 коп.; по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек и применению иных финансовых санкций составил 4084940 руб.

05.09.2011 г.. конкурсным управляющим проведено собрание кредиторов, на котором присутствовали ИП Коган М.И., ИП Мурсалимов Р.Р., ОАО "НИКО-БАНК", имеющие 100 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов по данным реестра требований кредиторов. На собрании кредиторов единогласно было принято решение об утверждении мирового соглашения в рамках процедуры конкурсного производства в редакции, предложенной проектом ИП Мурсалимова Р.Р.

На собрании кредиторов, которое состоялось 14.10.2011, кредиторами - ИП Коган М.И., ИП Мурсалимовым Р.Р., ОАО "НИКО-БАНК", имеющими 100 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов по данным реестра требований кредиторов, единогласно принято решение о внесении изменений и дополнений в мировое соглашение от 05.09.2011.

В рамках дела о признании должника несостоятельным (банкротом) поступило заявление конкурсного управляющего должника об утверждении мирового соглашения от 05.09.2011 с учетом изменений и дополнений от 14.10.2011 и прекращении производства по делу о банкротстве в отношении общества "Промтехснаб".

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 14.10.2011 производство по делу о банкротстве общества "Промтехснаб" прекращено в связи с утверждением мирового соглашения, заключенного между обществом "Промтехснаб" в лице конкурсного управляющего Чикризова А.Н. и кредиторами - индивидуальным предпринимателем Коган М.И., индивидуальным предпринимателем Мурсалимовым Р.Р., открытым акционерным обществом "Новый инвестиционно-коммерческий Оренбургский банк развития промышленности".

В порядке ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" кредитор - общество "Энергострой-2" обратился в суд с заявлением об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 95719983 руб. 39 коп.

На момент рассмотрения вопроса об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу о банкротстве требование общества "Энергострой-2" не рассмотрено арбитражным судом.

Утверждая мировое соглашение, суд первой инстанции исходил из того, что порядок заключения мирового соглашения между кредиторами, требования которых включены в реестр требований кредиторов общества "Промтехснаб" - Мурсалимовым Р.Р., Коган М.И., ОАО "НИКО-БАНК", и должником, а также форма мирового соглашения соответствуют ст. 150, 154, 155 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"; оснований для отказа в утверждении мирового соглашения, предусмотренных п. 5 ст. 158, 160 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", не имеется.

Между тем суд кассационной инстанции полагает, что оспариваемое определение подлежит отмене по следующим обстоятельствам.

В соответствии с п. 10 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением и расторжением мировых соглашений в делах о несостоятельности (банкротстве)" при решении вопроса об утверждении мирового соглашения арбитражный суд обязан проверить, не нарушаются ли условиями мирового соглашения права кредиторов по текущим обязательствам независимо от заявления этих лиц.

Основанием для отказа в утверждении мирового соглашения могут служить обстоятельства, предусмотренные ст. 160 Закона о банкротстве (п. 18 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97).

Согласно ст. 160 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" основанием для отказа в утверждении мирового соглашения является нарушение установленного настоящим Федеральным законом порядка заключения мирового соглашения; несоблюдение формы мирового соглашения; нарушение прав третьих лиц; противоречие условий мирового соглашения данному Федеральному закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам; наличие иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделок.

Материалами дела подтверждается, что собранием кредиторов должника, оформленным протоколом от 05.09.2011, большинством голосов от общего числа кредиторов принято решение об утверждении мирового соглашения в рамках процедуры конкурсного производства общества "Промтехснаб" в редакции, предложенной проектом индивидуального предпринимателя Мурсалимова Р.Р. Протоколом от 14.10.2011, большинством голосов от общего числа кредиторов принято решение о внесении изменений в текст мирового соглашения.

В силу абзаца 4 п. 3 ст. 158 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" одновременно с заявлением об утверждении мирового соглашения суду представляется список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с указанием их адресов и сумм задолженности.

До утверждения мирового соглашения суду первой инстанции обязан проверить, что кредиторы должника, не участвующие в мировом соглашении, не будут поставлены в худшее положение по сравнению с его участниками (п. 11 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением и расторжением мировых соглашений в делах о несостоятельности (банкротстве)").

Из текста мирового соглашения следует, что общество "Промтехснаб" погашает задолженность перед индивидуальным предпринимателем Мурсалимовым Р.Р. в размере 298 163 435 руб. 28 коп. Кроме того, должник, действуя с согласия индивидуального предпринимателя Коган М.И., индивидуального предпринимателя Мурсалимова Р.Р. и ОАО "НИКО-БАНК" в качестве отступного передает в собственность индивидуального предпринимателя Коган М.И. следующее недвижимое имущество:

- 1/20 долей в праве общей долевой собственности здания торгово - административного комплекса (вторая очередь), назначение нежилое, 2 этаж (подземных этажей - 1), объект площадью 7156,7 кв.м. литер Б1, расположенное по адресу: Оренбургская область, г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЛКСМ, д. 16/1;

- 1/20 долей в праве общей долевой собственности земельного участка, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: земли населенных пунктов, предназначенное для размещения объектов торговли, административных и офисных зданий, под размещение торгово - административного комплекса, общей площадью 3472 кв.м., адрес объекта: Оренбургская область, г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЛКСМ, на земельном участке расположен торгово-административный комплекс N 16/1, кадастровый номер 56:44:0114002:145.

При утверждении мирового соглашения суд первой инстанции не установил, каким образом отчуждение недвижимого имущества, принадлежащего должнику, повлияет на возможность ведения дальнейшей хозяйственной деятельности.

Согласно анализу финансового состояния должника (стр. 13) основным видом деятельности должника является сдача в наем собственного нежилого недвижимого имущества. Имущество должника состоит в основном из земельного участка и помещений в торговом комплексе. Выбранный вид деятельности для должника нецелесообразен и безубыточная деятельность при существующей величине и составе себестоимости невозможна (стр. 61).

Рыночная стоимость объектов недвижимости, принадлежащей должнику, в соответствии с отчетом независимого оценщика от 01.09.2011 N 043/11 составляет 10 140 000 руб. (десять миллионов сто сорок тысяч рублей).

Таким образом, с учетом представленных материалов дела после утверждения судом первой инстанции мирового соглашения у должника осталось имущество заведомо недостаточное для ведения безубыточной хозяйственной деятельности.

Согласно п. 1 ст. 162 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с жалобой на определение об утверждении мирового соглашения может обратиться лицо, права и законные интересы которого нарушены мировым соглашением.

Суд первой инстанции в качестве оценки возможности ведения хозяйственной деятельности должника и создания предпосылок для развития предприятия и выполнения принятых обязательств оценил соглашение о намерениях от 14.10.2011, согласно которому Мурсалимов Р.Р. обязуется передать в распоряжение должника обыкновенные именные векселя на общую сумму 120 000 000 руб. путем заключения отдельного соглашения и нанесения индоссамента в течение пяти дней с момента утверждения мирового соглашения арбитражным судом.

В тексте мирового соглашения от 05.09.2011 аналогичное положение содержалось в пункте 4. В дальнейшем на собрании 14.10.2011 кредиторы решили исключить указанный пункт из текста мирового соглашения. Соглашение о намерениях от 14.10.2011 представлено в материалы дела в виде отдельного документа.

Исходя из содержания соглашения о намерениях от 14.10.2011 в нем отсутствуют сведения об эмитенте, количестве, номинале, дате выдачи и сроках предъявления. В соглашении отсутствуют сведения о сроках погашения обязательств общества "Энергострой-2". Также указанное соглашение не содержит сведений и возмездной или безвозмездной передачи векселей, соответственно сведений о новых обязательствах должника. К основным видам хозяйственной деятельности должника, использование ценных бумаг в качестве деятельности приносящей доходы не относится. Доказательств исполнения соглашения о намерениях от 14.10.2011 в материалы дела не представлено.

Учитывая содержание мирового соглашения и соглашения о намерениях от 14.10.2011 следует, что кредитор должника (общество "Энергострой-2"), не участвующий в мировом соглашении поставлен в худшее положение по сравнению с его участниками.

При изложенных обстоятельствах, данное мировое соглашение не направлено на реализацию целей законодательства о несостоятельности (банкротстве), защиты прав всех кредиторов должника, а также не предусматривает возможности погашения задолженности за счет выручки от продолжения производственной деятельности.

Принимая во внимание положения ст. 160 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" оснований для утверждения мирового соглашения у суда первой инстанции не имелось.

Таким образом, определение суда первой инстанции об утверждении оспариваемого мирового соглашения подлежит отмене.

В соответствии с п. 1 ст. 163 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"отмена определения об утверждении мирового соглашения является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве.

При этом согласно п. 57 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае возобновления производства по делу о банкротстве вследствие отмены определения об утверждении мирового соглашения или в результате расторжения мирового соглашения сведения об определении арбитражного суда о возобновлении производства по делу применительно к статье 54 Закона о банкротстве подлежат опубликованию в порядке, предусмотренном статьей 28 Закона.

Руководствуясь ст. 286, 287, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.10.2011 об утверждении мирового соглашения по делу N А47-1091/2011 отменить.

Дело направить в Арбитражный суд Оренбургской области для возобновления производства по делу и дальнейшего рассмотрения.

Председательствующий

Д.С.Крашенинников

Судьи

Н.А.Артемьева Е.Н.Сердитова