Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 25 марта 2015 г. N Ф06-21345/13 по делу N А12-20438/2010

г. Казань

25 марта 2015 г.

Дело N А12-20438/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 марта 2015 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Хайбулова А.А., Махмутовой Г.Н.,

при участии представителей:

открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Бондаренко В.А., доверенность от 29.12.2014 N 3-15,

открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Крайнова А.В., доверенность от 30.12.2014 N 115; Агамаляна К.Н., доверенность от 30.12.2014 N 212,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", г. Волгоград, на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 31.03.2011 (судья Харченко И.В.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 (председательствующий судья Шалкин В.Б., судьи Дубровина О.А., Жевак И.И.)

по делу N А12-20438/2010

по исковому заявлению открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028) о взыскании 604 710 559,72 руб.,

и по встречному исковому заявлению открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028) к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) о взыскании 98 091 793,23 руб.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" - "Волгоградэнерго" (далее - ОАО "МРСК Юга", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее - ОАО "Волгоградэнергосбыт", ответчик) о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 в размере 427 563 800,63 руб. и неустойки за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в сумме 25 227 173,78 руб.

В свою очередь ОАО "Волгоградэнергосбыт" предъявило встречные исковые требования к ОАО "МРСК Юга" о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.3010 в размере 87 964 269,17 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 по 01.10.2010 в сумме 10 127 524,96 руб.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 31.03.2011 первоначальные исковые требования удовлетворены частично. С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взысканы задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 в размере 427 563 800,63 руб., неустойка за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в сумме 12 747 288,55 руб. и расходы по госпошлине в размере 200 000,00 руб.

Встречные исковые требования удовлетворены в полном объеме. С ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взысканы стоимость потерь в электрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.3010 в размере 87 964 269,17 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 по 01.10.2010 в сумме 10 127 524,96 руб. и расходы по госпошлине в размере 200 000,00 руб.

Путем проведения зачета с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взысканы задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 в размере 339 599 531,46 руб. и неустойка за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в сумме 2 619 763,59 руб.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2014 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 31.03.2011 изменено. С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взысканы задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с июня по октябрь 2010 года в размере 13 479 961,66 руб., неустойка в размере 24 699 960,00 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение первоначальных исковых требований в размере 141 800,00 руб. и судебные издержки за проведение второй экспертизы в размере 291 000,00 руб.

С ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взысканы стоимость потерь электрической энергии за период с июня по сентябрь 2010 года в размере 55 324 501,94 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 10 127 524,96 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины: за рассмотрение встречных исковых требований в размере 200 000,00 руб., за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 582,00 руб. и по оплате судебных издержек за проведение первой и третьей экспертиз в размере 988 062,40 руб.

Путем зачета удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований окончательно с ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 28 027 949,64 руб.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2014 отменено. Дело направлено на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

После нового рассмотрения, постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 31.03.2011 изменено. С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взысканы долг в размере 40 037 750,59 руб., неустойка в размере 24 795 539,78 руб., расходы по экспертизе в размере 998 600,00 руб. и государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе в размере 201 713,6 руб.

С ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взысканы долг в размере 638 791,97 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 10 127 524,96 руб., расходы по экспертизе в размере 153 017,28 руб. и государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе в размере 22 179,6 руб.

Путем зачета удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований окончательно с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскано 55 092 090,16 руб.

В остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014, ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит названный судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт о взыскании с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с июня по октябрь 2010 года в размере 11 780 313,51 руб. и 12 321 354,02 руб. - договорной неустойки и о взыскании с ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" задолженности по оплате потерь электрической энергии, возникших за период с июня по сентябрь 2010 года, в размере 58 577 465,40 руб. и 10 127 524,96 руб. - процентов за пользование чужими денежными средствами.

Заявитель кассационной жалобы указал на неправильное применение судом норм материального права, а также несоответствие выводов, сделанных судом, фактическим обстоятельствам дела.

Арбитражный суд Поволжского округа, проверив законность решения Арбитражного суда Волгоградской области от 31.03.2011 и постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 на основании статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, считает необходимым оставить без изменения постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 28.01.2008 между ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" был заключен договор об оказании услуг по передаче электрической энергии N 71/26-т (далее - договор), согласно условиям которого ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) обязалось оказывать ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действии, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора).

Договор действует в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 N 1 и от 01.06.2008 N 3.

Согласно пункту 7.6 договора стоимость услуг по передаче электрической энергии по сетям истца определяется суммой стоимости услуг по ставке за содержание электрических сетей и стоимости услуг по ставке за оплату потерь электрической энергии в сетях за разностью стоимости объемов нагрузочных потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (далее ОРЭ), рассчитанных НП "АТС".

При этом стоимость содержания электрических сетей равна произведению ставки тарифа за содержание электрических сетей на величину договорной (заявленной) мощности, а стоимость нормативных технологических потерь электрической энергии равна произведению ставки тарифа, установленной для оплаты потерь, на объем электрической энергии, переданной по сетям истца для потребителей ответчика.

В соответствии с пунктом 4.3 договора ОАО "МРСК Юга" ежемесячно в порядке, установленном Приложением N 8 к договору, определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям ответчика) электрической энергии.

Согласно пункту 7.4 договора в акте об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный месяц отдельно фиксируются оспариваемая и неоспариваемая часть оказанных услуг по передаче электрической энергии.

В ходе исполнения обязательств по договору за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 ОАО "МРСК Юга" оказывало ОАО "Волгоградэнергосбыт" услуги по передаче электрической энергии потребителям, что подтверждается расчетом услуг по передаче электрической энергии по сетям филиала ОАО "МРСК Юга" "Волгоградэнерго" для потребителей ОАО "Волгоградэнергосбыт", ведомостями показаний приборов учета, сводными ведомостями подтверждающими объем переданной по сетям ОАО "МРСК Юга" количества электрической энергии.

В соответствии с разделом 7 договора от 28.01.2008 N 71/26-т расчетным периодом для оплаты оказываемых исполнителем по договору услуг является один календарный месяц.

По окончании расчетных периодов по договору ОАО "МРСК Юга" в соответствии с пунктом 7.2 договора направляло ОАО "Волдгоградэнергосбыт" предусмотренные договором документы, подтверждающие объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также счета-фактуры (пункт 7.7 договора), получение которых ОАО "Волгоградэнергосбыт" не оспаривает.

Неоплата оказанных услуг по передаче электрической энергии послужила основанием для обращения ОАО "МРСК Юга" в арбитражный суд с первоначальными исковыми требованиями.

В свою очередь ОАО "Волгоградэнергосбыт" заявило встречные исковые требования о взыскании с ОАО "МРСК Юга" задолженности по оплате стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.2010 и процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 по 01.10.2010.

Частично удовлетворяя первоначальные исковые и встречные исковые требования, суд апелляционной инстанции, руководствовался положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, Жилищного кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), действовавшими в спорный период.

В силу пункта 61 Правил N 530, действовавших в спорный период, гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящего документа.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Пунктом 117 Правил N 530 предусмотрено, что услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями. Гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации заключают с сетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых ими потребителей, если условиями договоров, заключенных ими с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя.

Согласно пункту 2 Правил N 530 "точка поставки на розничном рынке" место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств покупателя (продавца) электрической энергии (внутри границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства в случаях, предусмотренных правилами оптового рынка электрической энергии и мощности) либо лица, в интересах которого он приобретает (продает) электрическую энергию, и являющееся местом исполнения обязательства по поставке электрической энергии и (или) оказанию услуг, используемым для определения объема взаимных обязательств субъектов розничного рынка по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей.

В соответствии с абзацем 3 пункта 2 Правил N 861 "граница балансовой принадлежности" линия раздела объектов электроэнергетики между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании, определяющая границу эксплуатационной ответственности между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии) за состояние и обслуживание электроустановок.

Пунктом 89 Правил N 530 определено, что количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Таким образом, независимо от выбранного собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления, и, соответственно от того, кто приобретает у гарантирующего поставщика электрическую энергию для снабжения многоквартирного дома, определение объемов поставленной электрической энергии в соответствии с действующим законодательством должно осуществляться на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Согласно пункту 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491, внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационно-телекоммуникационных сетей (в том числе сетей проводного радиовещания, кабельного телевидения, оптоволоконной сети, линий телефонной связи и других подобных сетей), входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

Из статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", пунктов 6 и 7 Правил N 861 следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Подпункт "б" пункта 14 Правил N 861 гласит, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

В соответствии с пунктом 136 Правил N 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Пункт 145 Правил N 530 устанавливает расчетные способы определения объема потребления электрической энергии потребителем в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета, а также в случае отсутствия контрольного прибора учета. При этом в пункте 145 Правил N 530 содержится прямая оговорка о том, что предусмотренные им расчетные способы не подлежат применению к гражданам-потребителям и потребителям, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВ х А.

Как следует из абзаца третьего пункта 147 Правил N 530 в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Правила N 530 применительно к порядку определения объема полезного отпуска электрической энергии гражданам-потребителям содержат прямое указание о применимости к этим отношениям положений жилищного законодательства.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях у проживающих в таком доме граждан индивидуальных приборов учета установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09, от 15.07.2010 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством. При установлении указанных нормативов показания индивидуальных приборов учета не принимаются во внимание.

Указанный вывод соответствует также правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 06.12.2011 N 9797/11.

Таким образом, согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в названных постановлениях действующее нормативное регулирование отношений по энергоснабжению допускает учет фактического потребления электроэнергии одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета, установленных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между сетевой организацией (применительно к спорным правоотношениям) и абонентом, либо расчетным путем, исходя из количества жителей и утвержденных нормативов.

Статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 3 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь регулируются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, установленными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 50 и 51 Правил N 861 размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Таким образом, определение потерь в электрических сетях напрямую зависит от объема электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенной к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пунктам 120, 121 Основных положений потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего документа. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В случае отсутствия в месте присоединения энергопринимающего устройства потребителя к электрической сети и (или) в месте присоединения электрических сетей разных собственников (законных владельцев) прибора учета либо в случае несоответствия такого прибора учета установленным требованиям определение величины потребленной (переданной в электрические сети иных собственников (владельцев) сетей) электрической энергии осуществляется в установленном разделом XII настоящего документа порядке (пункт 122 Правил N 530).

Таким образом, анализ вышеприведенных норм права позволяет сделать вывод, что установленный статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации и пунктами 19, 25 Правил N 307 порядок применим к отношениям между сетевой организаций и энергоснабжающей организацией при определении объема фактического отпуска из сетей сетевой организации гражданам потребителям, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

Указанная правовая позиция определена Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 06.12.2011 N 9797/11.

В силу абзаца 3 статьи 16 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации", пункта 61.9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.06.1996 N 7 "Об утверждении Регламента арбитражных судов" для арбитражных судов Российской Федерации постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, а также позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по отдельным вопросам судебной практики являются обязательными.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

Из материалов дела усматривается, что судом апелляционной инстанции для определения количества потребителей (юридических и физических лиц), объема и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, объема и стоимости потерь в сетях сетевой организации были проведены судебная и повторная экспертизы, экспертами которых были сделаны разные выводы относительно количества потребителей, объема стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также объема и стоимости потерь.

При проведении указанных экспертиз объем электрической энергии, отпущенной бытовым потребителям (физическим лицам), имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО "МРСК Юга" "Волгоградэнерго", а также объем электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети ССО, без учета объемов отпущенных потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" из сетей: МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэлектро", МКП "ВМЭС", с разбивкой по месяцам и уровням напряжения за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 был определен исходя из регламента (Приложение N 8), согласованного ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.01.2008 N 71/26-т, а также исходя из фактических начислений, отраженных в платежных документах (квитанциях об оплате), подтверждающих оплату бытовыми потребителями поставленной электрической энергии.

Эксперты ООО "ФИКОН" в заключении указали, что при расчете объема электрической энергии, отпущенной потребителям, учитывались только маршрутные листы, объемы по которым подтверждены подписью потребителя.

В ходе первоначального рассмотрения дела судом апелляционной инстанции была назначена повторная экспертиза, проведение которой было поручено ООО "Региональный экспертный центр". Согласно сделанным экспертом выводам ОАО "МРСК Юга" ОАО "Волгоградэнергосбыт" оказало услуги по передаче электрической энергии за период с июня по октябрь 2010 года на сумму 981 772 177,79 руб.

В период рассмотрения спора в судах первой и апелляционной инстанции указанные услуги были оплачены гарантирующим поставщиком на сумму 968 292 216,15 руб.

Из исследовательской части экспертного заключения ООО "Региональный экспертный центр" усматривается и сторонами не оспаривается, что экспертом при определении объемов потребления электрической энергии потребителями физическими лицами использованы показания индивидуальных приборов учета электроэнергии, установленных в квартирах граждан.

Указанные методы расчета также были применены экспертом при определении объема потребленной электроэнергии физическими лицами, проживающими в многоквартирных домах, в которых отсутствуют общедомовые приборы учета, а в случаях, когда у граждан отсутствовали индивидуальные приборы учета, либо когда показания приборов учета определены в документах как "0", эксперт для указанных потребителей использовал нормативы, установленные уполномоченными органами для граждан.

Поскольку указанная методика противоречит нормам действующего законодательства и достоверно не отражает объема и стоимости потребленного энергоресурса МКД, не оборудованных общедомовыми приборами учета, суд апелляционной инстанции не принял в качестве достоверного расчет, произведенный ООО "Региональный экспертный центр".

При новом рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции стороны отказались от заявления ходатайств о проведении дополнительной и повторной экспертиз, представив суду самостоятельные расчеты исковых требований, в том числе расчеты объема и стоимости потребленного энергоресурса МКД, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" первоначально представил соответствующий расчет исходя из количества лицевых счетов абонентов, превышающих в исковой период 66 тысяч.

Поскольку указанный расчет не соответствовал сведениям о количестве МКД и количестве абонентов, предоставленными главами администраций муниципальных образований Волгоградской области по запросам ОАО "МРСК Юга", ОАО "Волгоградэнергосбыт" представило уточненный расчет исходя из количества лицевых счетов абонентов, превышающих в исковой период 33 тысячи.

Из представленного расчета следует, что по ряду лицевых счетов ОАО "Волгоградэнергосбыт" применен норматив 1 кВтч и начислено 1 кВтч независимо от количества комнат и проживающих; изменяется количество лицевых счетов, проживающих и комнат по месяцам искового периода в одних и тех же квартирах; часть квартир одних и тех же домов рассчитывается как квартиры МКД, а другие как индивидуальные дома.

В этой связи суд апелляционной инстанции принял в качестве достоверного расчеты объема и стоимости потребленного энергоресурса МКД, не оборудованных общедомовыми приборами учета, представленные ОАО "МРСК Юга" на основании сведений, представленных суду первой инстанции непосредственно ОАО "Волгоградэнергосбыт" исходя из количества лицевых счетов, равного 26 108.

Судом апелляционной инстанции установлено, что исходя из процессуальной позиции ОАО "МРСК Юга", последнее признало достоверным сведения, представленные суду первой инстанции непосредственно ОАО "Волгоградэнергосбыт" исходя из количества лицевых счетов, равного 26 108, что соответствует части 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривающей, что обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В связи с тем, что при расчете объема и стоимости потребленного энергоресурса МКД, не оборудованных общедомовыми приборами учета по нормативам потребления населением, норматив потребления коммунального ресурса включал объем на освещение мест общего пользования, ОАО "МРСК Юга" исключило из стоимости услуг по передаче электрической энергии объем и стоимость потребления на освещение мест общего пользования, равного 331 739 кВтч на сумму 201 347,26 руб.

С учетом того, что назначение апелляционным судом, при первоначальном рассмотрении апелляционных жалоб, повторной экспертизы, порученной ООО "Региональный экспертный центр" было обусловлено только тем, что объем электрической энергии, полученной бытовыми потребителями (физическими лицами) был определен экспертами ООО "Фикон" при проведении судебной и повторной судебной экспертиз исходя из регламента (Приложение N 8), согласованного ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.01.2008 N 71/26-т, исходя из фактических начислений, отраженных в платежных документах (квитанциях об оплате), подтверждающих оплату бытовыми потребителями поставленной электрической энергии, что противоречит действовавшему в спорный период времени и в настоящее время законодательству, сложившейся судебной практике, а также при наличии указанных выше пороков экспертного заключения ООО "Региональный экспертный центр", суд апелляционной инстанции посчитал возможным при определении объема, стоимости и задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, а также по оплате потерь в электрических сетях за исковой период учитывать выводы экспертов ООО "Фикон", за исключением выводов, касающихся определения объема и стоимости потребленного энергоресурса МКД, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

Согласно расчету ОАО "МРСК Юга", основанному на выводах экспертов ООО "Фикон" следует, что за спорный период было оказано услуг по передаче электрической энергии в объеме 1 329 157,163 кВт.ч на общую сумму 1 008 329 966,74 руб.

На основании вышеизложенного, учитывая оплату, поступившую от ОАО "Волгоградэнергосбыт" в размере 968 292 216,15 руб., суд апелляционной инстанции признал исковые требования ОАО "МРСК Юга" о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период с июня по октябрь 2010 года подлежащими удовлетворению в размере 40 037 750,59 руб.

Кроме того, ОАО "МРСК Юга" на основании пункта 8.15 договора просит взыскать с ОАО "Волгоградэнергосбыт" неустойку за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в размере 25 227 173,78 руб.

Поскольку посредством проведения судебной экспертизы ООО "Фикон" установлено, что ОАО "МРСК Юга" в спорный период фактически ответчику были оказаны услуги на сумму 1 008 329 966,74 руб., суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, признал требование ОАО "МРСК Юга" о взыскании неустойки подлежащим удовлетворению в размере 24 795 539,78 руб.

Из материалов дела видно, что в суде первой инстанции ОАО "Волгоградэнергосбыт" заявляло ходатайство о снижении размера неустойки.

В соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Учитывая длительность просрочки исполнения обязательства по оплате и отсутствия аргументированных возражений относительно несоответствия размера неустойки последствиям нарушения обязательства, суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для снижения неустойки.

Пересмотрев решение суда первой инстанции в части удовлетворенных встречных исковых требований ОАО "Волгоградэнергосбыт", к ОАО "МРСК Юга" о взыскании стоимости потерь в элкетрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.2010 в размере 87 964 269,17 руб., суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" в соответствии с Правилами N 530 является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области.

В соответствии с договором об оказании услуг по передаче электрической энергии от 28.01.2008 N 71/26-т, в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 N 1 и от 01.06.2008 N 3 ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) обязуется по заявке ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора (пункт 2.2 договора).

В период с 01.06.2010 по 30.09.2010 ОАО "Волгоградэнергосбыт" осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологический присоединены к сетям ОАО "МРСК Юга", в свою очередь, последний оказывал услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Акты перетока электроэнергии за период с июня по сентябрь 2010 года были согласованы между ОАО "МРСК Юга", МУПП "ВМЭС" и ОАО "Волгограэнергосбыт".

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты потерь установлен в разделе VI Правил N 861.

Согласно пункту 136 Правил N 530 оплата потребленной энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь, электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса.

В соответствии с Приложением N 9 расчет стоимости потерь производится ОАО "Волгоградэнергосбыт" в течение 17 дней с момента окончания расчетного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объем покупки электроэнергии за расчетный период.

ОАО "МРСК Юга" представил контррасчет потерь за период с июня по сентябрь 2010 года, произведенный на основании данных первичного учета, договоров с потребителями юридическими и физическими лицами, лицевых счетов в соответствии с выводами экспертов ООО "Фикон".

Согласно указанному расчету следует, что объем потерь в сетях ОАО "МРСК Юга" за спорный период составил 137 143,819 МВт.ч на общую сумму 224 863 657,94 руб.

Поскольку в спорный период ОАО "МРСК Юга" была оплачена сумма 224 224 865,97 руб., суд апелляционной инстанции признал встречные исковые требования ОАО "Волгоградэнергосбыт" о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.3010 подлежащими удовлетворению в размере сумму 638 791,97 руб.

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, судебной коллегией отклоняются, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом апелляционной инстанции норм права и сводятся лишь к переоценке установленных по делу обстоятельств. Суд кассационной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судом апелляционной инстанции установлены, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, нормы права применены правильно. Оснований для переоценки доказательств и сделанных на их основании выводов у суда кассационной инстанции не имеется (статья 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает обжалуемое постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 законным и неподлежащим отмене.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 по делу N А12-20438/2010 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

А.А. Хайбулов Г.Н. Махмутова