Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2014 г. N 12АП-3666/11

г. Саратов

31 марта 2014 г.

Дело N А12-20438/10

Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 марта 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лыткиной О.В.,

судей Камериловой В.А., Клочковой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Умаровой Н.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград) и открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096, г. Ростов-на-Дону), на решение арбитражного суда Волгоградской области от 31 марта 2011 года по делу N А12-20438/2010, принятое судьёй Харченко И.В.,

по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096, г. Ростов-на-Дону),

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград),

о взыскании 604710559,72 рублей,

и по встречному иску открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград),

к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096, г. Ростов-на-Дону),

о взыскании 98091793,23 рублей,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" - Бондаренко В.А. по доверенности от 27.12.2013,

от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Крайнов А.В. по доверенности от 30.12.2013 N 115,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" (далее - ОАО "МРСК Юга", истец) обратилось в арбитражный суд Волгоградской области к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее - ОАО "Волгоградэнергосбыт", ответчик) с иском о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2010 по 31.08.2010 604710559 руб. 72 коп. и неустойки за период с 23.07.2010 по 15.10.2010 в сумме 13951466 руб. 87 коп.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" предъявило встречный иск к ОАО "МРСК Юга" о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.3010 в размере 87964269 руб. 17 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 по 01.10.2010 в сумме 10127524 руб. 96 коп.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ОАО "МРСК Юга" уточнило исковые требования, увеличив период взыскания задолженности, просит взыскать задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 в размере 427563800 руб. 63 коп. и неустойку за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в сумме 25227173 руб. 78 коп.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 31 марта 2011 года по делу N А12-20438/2010 с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскана задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 в размере 427563800 руб. 63 коп. и неустойку за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в сумме 12747288 руб. 55 коп. и расходы по госпошлине в размере 200000 руб., а всего 440511089 руб. 18 коп.

В остальной части отказано.

Суд взыскал с ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" стоимость потерь в электрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.3010 в размере 87964269 руб. 17 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 по 01.10.2010 в сумме 10127524 руб. 96 коп. и расходы по госпошлине в размере 200000 руб., а всего 98291794 руб. 13 коп.

Путем проведения зачета с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскана задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 в размере 339599531 руб. 46 коп. и неустойка за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в сумме 2619763 руб. 59 коп., а всего 342219295 руб. 05 коп. ОАО "Волгоградэнергосбыт" выдана справка на возврат государственной пошлины в размере 171 руб. 57 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Волгоградэнергосбыт", ОАО "МРСК Юга" обратились в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просит указанное решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

ОАО "МРСК Юга" просит решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении первоначальных исковых требований о взыскании договорной неустойки в сумме 15099648,82 руб. и удовлетворении встречных исковых требований отменить, принять новый судебный акт, которым полностью удовлетворить первоначальные исковые требования, в удовлетворении встречных исковых требований отказать.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" просит решение суда первой инстанции от 31.03.2011 отменить в части, в удовлетворении первоначальных исковых требований о взыскании задолженности за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 в размере 326279644,46 руб. отказать.

Согласно дополнениям к апелляционной жалобе ОАО "Волгоградэнергосбыт" просит решение изменить, взыскать по первоначальному иску с ответчика в пользу истца задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с июня по октябрь 2010 года в размере 13479961,66 руб., по встречному иску - стоимость потерь электрической энергии за период с июня по сентябрь 2010 года в размере 55324501,94 руб.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании представителей сторон, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, между ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" заключен договор об оказании услуг по передаче электрической энергии N 71/26-т от 28.01.2008, согласно которому ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) обязался оказывать ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действии, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрически х сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (п. 2.1 договора).

Договор действует в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 N 1 и от 01.06.2008 N 3 (т. 1 л. д. 49, 51).

Согласно пункту 7.6 договора стоимость услуг по передаче электрической энергии по сетям истца определяется суммой стоимости услуг по ставке за содержание электрических сетей и стоимости услуг по ставке за оплату потерь электрической энергии в сетях за разностью стоимости объемов нагрузочных потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (далее - ОРЭ), рассчитанных НП "АТС".

При этом стоимость содержания электрических сетей равна произведению ставки тарифа за содержание электрических сетей на величину договорной (заявленной) мощности, а стоимость нормативных технологических потерь электрической энергии равна произведению ставки тарифа, установленной для оплаты потерь, на объем электрической энергии, переданной по сетям истца для потребителей ответчика.

В соответствии с пунктом 4.3 договора ОАО "МРСК Юга" ежемесячно в порядке, установленном приложением N 8 к договору, определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям ответчика) электрической энергии.

Согласно пункту 7.4 договора в акте об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный месяц отдельно фиксируются оспариваемая и неоспариваемая часть оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Объем переданной в спорный период электрической энергии в неоспариваемой части подтверждается ежемесячными актами об оказании услуг по передаче электрической энергии, подписанными сторонами, в оспариваемой части первичными учетными документами, составляемыми в соответствии с условиями договора.

Помесячный расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии указан в актах об оказании услуг за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 и подтвержден представленными ОАО "МРСК Юга" первичными документами: письмами, актами за спорный период, счетами-фактурами, счетами требованиями, копиями счетов, ведомости объемов электрической энергии и актами перетока электрической энергии, в том числе на электронных носителях.

В ходе исполнения обязательств по договору за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 ОАО "МРСК Юга" оказывал ОАО "Волгоградэнергосбыт" услуги по передаче электрической энергии потребителям, что подтверждается расчетом услуг по передаче электрической энергии по сетям филиала ОАО "МРСК Юга"- "Волгоградэнерго" для потребителей ОАО "Волгоградэнергосбыт", ведомостями показаний приборов учета, сводными ведомостями подтверждающими объем переданной по сетям ОАО "МРСК Юга" количества электрической энергии.

В соответствии с разделом 7 договора N 71/26-т от 28.01.2008 расчетным периодом для оплаты оказываемых исполнителем по договору услуг является один календарный месяц.

Исполнитель в срок не позднее 17 числа месяца, следующего за расчетным, представляет заказчику, помимо прочего, акт об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный месяц и ведомость об объемах переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электрической энергии за расчетный период.

Заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя указанных документов, рассмотреть и х и при отсутствии претензий подписать представленные акты (п. 7.3 договора).

При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг он обязан: сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 3-х рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеств у оказанных услуг.

Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. В этом случае исполнитель оплачивает энергию, потребляемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.

Оспариваемая часть подлежит оплате в течение 3 дней с даты урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг.

При этом в пункте 7.4 в качестве претензий могут рассматриваться перечисленные в подпунктах а), б), в) и г) условия.

Непредставление или несвоевременное представление заказчиком претензий, подписанных документов свидетельствует о его согласии со всеми положениями, содержащимися в документах.

Сроки оплаты оказанных услуг по договору предусмотрены в пункте 7.7, согласно которому окончательный расчет производится не позднее 3 дней после получения счета-фактуры и акта выполненных работ, о чем имеются отметки на сопроводительных письмах об их направлении.

По окончании расчетных периодов по договору ОАО "МРСК Юга" в соответствии с п. 7.2 договора направлял ответчику предусмотренные договором документы, подтверждающие объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также счета-фактуры (п. 7.7 договора), получение которых ОАО "Волгоградэнергосбыт" не оспаривает.

Неоплата оказанных услуг по передаче электрической энергии послужила основанием для обращения ОАО "МРСК Юга" в арбитражный суд первой инстанции с первоначальными исковыми требованиями (у чётом уточнений) о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2010 по 31.10.2010 в размере 427563800 руб. 63 коп. и неустойки за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в сумме 25227173 руб. 78 коп.

Спорные отношения регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530).

Как предусмотрено статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Статьёй 781 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Подпункт "б" пункта 14 Правил N 861 предусматривает, что при исполнении договора потребитель обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется, исходя из тарифа по передаче электрической энергии и объема оказанных услуг по передаче электрической энергии (п. 15.1. Правил N 861).

Согласно пункту 64 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 109 от 26.02.2004 (далее - Основы ценообразования), гарантирующие поставщики для целей расчетов за услуги по передаче электрической энергии самостоятельно выбирают вариант тарифа на очередной календарный год путем направления письменного уведомления в сетевую организацию в течение 1 месяца с даты принятия решения об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Судом апелляционной инстанции по ходатайству сторон для определения количества потребителей (юридических и физических лиц), объема и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, объема и стоимость потерь в сетях сетевой организации были проведены судебная экспертиза и повторная судебная экспертиза. При этом экспертами сделаны разные выводы относительно количества потребителей, объема и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также объема и стоимости потерь.

При проведении указанных экспертиз объем электрической энергии, отпущенной бытовым потребителям (физическим лицам), имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", а также объем электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети ССО, без учета объемов отпущенных потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" из сетей: МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэлектро", МКП "ВМЭС", с разбивкой по месяцам и уровням напряжения, за период с 01.06.2010 по 31.10.2010, был определен, исходя из регламента (приложение N 8), согласованного ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.01.2008 N 71/26-т, а также исходя из фактических начислений, отраженных в платежных документах (квитанциях об оплате), подтверждающих оплату бытовыми потребителями поставленной электрической энергии.

Эксперты ООО "ФИКОН" (повторная судебная экспертиза), в заключении указали, что при расчете объема электрической энергии, отпущенной потребителям, учитывались только маршрутные листы, объемы по которым подтверждены подписью потребителя. Вместе с тем из анализа маршрутных листов, представленных ОАО "МРСК Юга" и заключения повторной экспертизы следует, что экспертами приняты к расчету маршрутные листы без подписей потребителя, а также приняты данные по одному и тому же потребителю дважды при условии отсутствия подписи в листе по одному из них.

В ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции ОАО "Волгоградэнергосбыт" заявило ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы, производство заявитель просил поручить ООО "Региональный экспертный центр" с приложением вопросов, необходимых для разрешения экспертом.

Как было указано выше, объем электрической энергии, полученной бытовыми потребителями (физическими лицами), был определён экспертами при проведении судебной и повторной судебной экспертиз исходя из регламента (приложение N 8), согласованного ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.01.2008 N 71/26-т, а также исходя из фактических начислений, отраженных в платежных документах (квитанциях об оплате), подтверждающих оплату бытовыми потребителями поставленной электрической энергии, что противоречит действовавшему в спорный период времени, а также действующему в настоящее время законодательству и сложившейся судебной практике.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (пункты 19, 25 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006).

На основании абзаца 3 пункта 147 Правил N 530 в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами - потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях граждан, проживающих в таком доме, индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09, от 15.07.2010 N 2380/10 от 06.12.2011 N 9797/11 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

Таким образом, расчеты экспертов по ранее проведенным экспертизам ввиду того, что на разрешение судом не ставились вопросы определения объема с учетом нормативов потребления по домам, не оборудованным общедомовыми приборами учета, а также с учетом принятия к расчёту данных маршрутных листов, не подписанных потребителями, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции, в связи с чем судом по делу N А12-20438/2010 была назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручено ООО "Региональный экспертный центр", эксперту Цыганковой Лилии Владимировне. Суду апелляционной инстанции были представлены дополнительные документы, которые ранее не были предметом исследования экспертов.

На основании частей 1-2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Заключение эксперта оглашается в судебном заседании и исследуется наряду с другими доказательствами по делу (часть 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 8 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме. Заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных.

В силу положений статьи 16 указанного Закона, эксперт обязан провести полное исследование представленных ему объектов и материалов дела, дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам.

В заключении должны быть отражены объекты исследований, содержание и результаты исследований с указанием примененных методов (пункты 6, 7 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), оценка результатов исследований, выводы и их обоснование (пункт 8 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оценив представленное заключение эксперта, суд апелляционной инстанции считает, что оно отвечает требованиям, предъявляемым к составлению такого роду документам, содержит сведения об эксперте, с указанием образования, стажа работы, эксперт предупрежден об уголовной ответственности по статье 307 Уголовного кодекса Российской Федерации о даче заведомо ложного заключения. Данное заключение содержит исследовательскую часть с указанием примененных методов исследования, является полным, ясным, содержит оценку результатов исследований, однозначные выводы и их обоснование.

Согласно сделанным экспертом выводам ОАО "МРСК Юга" ОАО "Волгоградэнергосбыт" оказало услуги по передаче электрической энергии за период с июня по октябрь 2010 года на сумму 981772177,79 руб. (л. д. 89-90, т. 1073).

В период рассмотрения спора в судах первой и апелляционной инстанции указанные услуги были оплачены гарантирующим поставщиком на сумму 968292216,15 руб.

Суд апелляционной инстанции считает возможным принять оплату, поступившую от ОАО "Волгоградэнергосбыт" в период рассмотрения жалоб в апелляционном суде с учетом длительности их рассмотрения и исключения возможности возбуждения исполнительного производства по уже исполненным обязательствам.

Таким образом, с учётом поступившей оплаты первоначальный иск о взыскании задолженности с ответчика в пользу истца за услуги по передаче электрической энергии за период с июня по октябрь 2010 года подлежит удовлетворению судом в сумме 13479961,66 руб.

Кроме того, истец по первоначальному иску также заявил о взыскании неустойки.

Расчет, произведен истцом на основании пункта 8.15 договора, который предусматривает начисление неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по оплате, рассчитанный ОАО "МРСК Юга" в размере 2-х ставок рефинансирования (исходя из ставки 7,75% на день подачи иска) за период с 23.07.2010 по 26.11.2010 в размере 25227173 руб. 78 коп.

Обязанность должника уплатить кредитору определенную законом или договором денежную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства предусмотрена статьями 329-330 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

В суде первой инстанции ОАО "Волгоградэнергосбыт" заявляло ходатайство о снижении размера неустойки.

В соответствии со статьёй 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

В информационном письме от 14.07.1997 N 17 "Обзор применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского Кодекса Российской Федерации" Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал, что критериями для установления несоразмерности неустойки в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки размера возможных убытков, вызванных нарушением обязательств и другие обстоятельства.

Поскольку посредством проведения дополнительной судебной экспертизы установлено, что ОАО "МРСК Юга" в спорный период фактически ответчику были оказаны услуги на сумму 981772177,79 руб. за период по 26.11.2010 (дата, указанная истцом в исковом заявлении) сумма неустойки в соответствии 8.15 договора составит 24699960 руб. С учетом длительности просрочки исполнения обязательства по оплате и отсутствия аргументированных возражений относительно несоответствия размера неустойки последствиям нарушения обязательства, оснований для снижения неустойки, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Пересмотрев решение суда в части удовлетворённых встречных исковых требований ОАО "Волгоградэнергосбыт" к ОАО "МРСК Юга" о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.3010 в размере 87964269 руб. 17 коп., суд апелляционной инстанции пришёл к следующему.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования энергетики", утвержденными Постановлением Правительства РФ" от 13.08.2006 N 530 является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области.

В соответствии с договором об оказании услуг по передаче электрической энергии N 71/26-т от 28.01.2008, в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 N1 и от 01.06.2008 N 3. ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) обязуется по заявке ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N9, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора (п. 2.2 договора).

В период с 01.06.2010 по 30.09.2010 ОАО "Волгоградэнергосбыт" осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологический присоединены к сетям ОАО "МРСК Юга", в свою очередь последний оказывал услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Акты перетока электроэнергии за период с июня по сентябрь 2010 года были согласованы между ОАО "МРСК Юга" и МУПП "ВМЭС" и ОАО "Волгограэнергосбыт" и имеются в материалах дела, в связи с чем, ОАО "Волгогадэнергосбыт" указало, что ошибочно ссылался на пункт 121 ПРР.

Порядок определения потерь в электрически х сетях и оплаты потерь установлен в разделе VI "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденный Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861.

В силу пункта 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, размер фактически х потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пунктом 51 Правил предусмотрено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, постановленной в электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Согласно пункту 136 ПРР оплата потребленной энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь, электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса.

В соответствии с Приложением N 9 расчет стоимости потерь производится ОАО "Волгоградэнергосбыт" в течение 17 дней с момента окончания расчетного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объем покупки электроэнергии за расчетный период. Исполнитель имеет право проверить расчет заказчика.

В обоснование требований истец по встречному иску представил акты за период с июня по сентябрь 2010 года подписанные ОАО "МРСК Юга" с разногласиями, с указанием оспариваемой и неоспариваемой частей (т. д. 5 л. д. 97-100). Неоспариваемая часть за указанный период ОАО "МРСК Юга" оплачена, оспариваемая часть за период с 01.06.2010 по 30.09.2010 составляет 87964269 руб. 17 коп.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" представил расчет потерь за период с июня по сентябрь 2010 года (т. д. 1063 л. д. 56-59), произведенный на основании данных первичного учета, договоров с потребителями юридическими и физическими лицами, лицевых счетов.

Согласно выводам проведённой ООО "Региональный экспертный центр" экспертизы объём потерь в сетях ОАО "МРСК Юга" за период с 01.06.2010 по 30.09.2010 составил 168876267 кВт*ч.

Стоимость объёма потерь электрической энергии в сетях ОАО "МРСК Юга" за период с 01.06.2010 по 30.09.2010 составила 279 549362,10 руб.

Как было указано выше в неоспариваемой части задолженность по потерям ОАО "МРСК Юга" была оплачена. Также частичная оплата была произведена в период рассмотрения жалоб в суде апелляционной инстанции, которую суд апелляционной инстанции при определении окончательной суммы задолженности на день рассмотрения апелляционных жалоб считает возможным принять. Всего в спорный период ОАО "МРСК Юга" оплачена сумма 224 224 865,97 руб.

Таким образом, встречные исковые требования о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2010 по 30.09.3010 подлежат удовлетворению судом на сумму 55324501,94 руб.

Встречный иск о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 по 01.10.2010 в сумме 10127524 руб. 96 коп. обосновано удовлетворён судом первой инстанции.

Расчет ОАО "Волгоградэнергосбыт" на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 01.07.2009 по 01.10.2010 судами обеих инстанций проверен и признан правильным, поскольку подтвержден первичными документами, указанными в расчете, а именно актами взаимозачета и платежными поручениями, имеющимися в материалах дела (т. д. 1063 - 1064). Расчет произведен на неоспариваемую ОАО "МРСК Юга" часть задолженности и составил 10127524 руб. 96 коп.

ОАО "МРСК Юга" представило письменные возражения относительно выводов, содержащихся в экспертном заключении от 24.01.2014 по делу N А12-20438/2010, считает экспертное заключение необоснованным, противоречивым, и недопустимым доказательством по делу.

Несогласие со сделанными выводами у истца выразилось в том, что при проведении экспертизы экспертом не определены и, соответственно, не применены нормативы потребления электрической энергии, приводящие к занижению объёмов потреблённой электрической энергии.

Также ОАО "МРСК Юга" считает, что расчёт потерь электрической энергии в зависимости от количества электрической энергии, оплаченной бытовыми потребителями, означает возможность неучёта в составе полезного отпуска потреблённой, но неоплаченной электрической энергии, что приведет к ее необоснованному отнесению на потери в сетях предприятия.

Кроме того, полагает, что объёмы электрической энергии рассчитаны экспертом по потребителям - физическим лицам без указания показаний приборов учёта, в связи с чем считает итоговые объёмы, представленные в экспертном заключении в приложениях 4.1-4.5, некорректными.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы ОАО "МРСК Юга" по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обязанность доказывания объема и стоимость услуг по передаче электрической энергии возлагается на истца.

Из заключения эксперта от 24.01.2014, а также его пояснений, представленных суду апелляционной инстанции, следует, что при определении объема и стоимости оказанных услуг по передаче энергии, им не были определены нормативы потребления по домам, не оборудованным общедомовыми приборами учета, ввиду неполноты данных о количестве проживающих в них лиц в определенный период. В связи с этим, экспертом для определения объема электроэнергии, переданной таким потребителям, учитывались данные о показаниях индивидуальных приборов учета и начислениях, сделанных ОАО "Информационно-вычислительный центр жилищно-коммунального хозяйства и топливно-энергетического комплекса Волгограда".

Стороны, в суде апелляционной инстанции согласились, что сведения о количестве проживающих граждан в спорный период были представлены не в полном объеме, на предложение апелляционного суда предоставить такие сведения, был получен отрицательный ответ.

Таким образом, эксперт не имел возможности дать ответ на вопрос, поставленный суд об объеме и стоимости услуг по передаче электрической энергии, поставленной потребителям физическим лицам в многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета ввиду неполноты представленных сторонами данных.

Поскольку законом не предусмотрено иных способов расчета объема электрической энергии, поставленной в многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, кроме как по нормативам потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (пункты 19, 25 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006), суд апелляционной инстанции считает, что в материалы дела не представлено доказательств стоимости услуг по передаче электрической энергии по указанным потребителям.

Вместе с тем, ОАО "Волгограэнергосбыт" не возражало при определении стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии против объема, установленного на основании показаний индивидуальных приборов учета, что соответственно увеличило объем и стоимость оказанных услуг по передаче по сравнению с тем, что установлено без таких потребителей.

Таким образом, при отсутствии возражений сбытовой организации и иных доказательств, суд апелляционной инстанции, посчитал возможным стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии определить с учетом объема энергии, поставленной в многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета на основании показаний индивидуальных приборов учета собственников жилых помещений, представленных сторонами в суд апелляционной инстанции.

При вышеуказанных обстоятельствах обжалуемый судебный акт подлежит изменению.

Согласно части 2 пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В соответствии с частью 1 статьи 108 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации денежные суммы, подлежащие выплате экспертам и свидетелям, вносятся на депозитный счет арбитражного суда лицом, заявившим соответствующее ходатайство, в срок, установленный арбитражным судом.

За проведение экспертизы на депозит суда ОАО "Волгоградэнергосбыт" перечислило 390000 рублей.

Согласно части 2 статьи 109 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации денежные суммы, причитающиеся экспертам, выплачиваются с депозитного счета арбитражного суда.

Из представленного в материалы дела счета на оплату N 894 от 22.04.2013 следует, что стоимость проведенной судебной экспертизы по делу N А12-20438/2010 составила 390000 руб.

Выполненные работы судом приняты, о чем составлен акт об оказании услуг N 12 от 27.01.2014.

Поскольку экспертиза была проведена ООО "Региональный экспертный центр", сделанные в ней выводы судом оценены и учтены при рассмотрении данного спора, финансово-экономическому отделу Двенадцатого арбитражного апелляционного суда следует перечислить с депозита суда на расчётный счёт экспертного учреждения денежные средства за проведение экспертизы в размере 390000 рублей.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение арбитражного суда Волгоградской области от 31 марта 2011 года по делу N А12-20438/2010 изменить.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с июня по октябрь 2010 года в размере 13479961,66 руб., неустойку в размере 24699960 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального иска в размере 141800 руб. и судебных издержек за проведение второй экспертизы в размере 291000 руб., а всего 38612721,66 руб.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" стоимость потерь электрической энергии за период с июня по сентябрь 2010 года в размере 55324501,94 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 10127524,96 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение встречного иска в размере 200000 руб., за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 582 руб. и по оплате судебных издержек за проведение первой и третьей экспертиз в размере 988062,40 руб., а всего 66640671,30 руб.

Путём зачёта удовлетворённых первоначальных и встречных исковых требований окончательно взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" 28027949,64 руб.

Финансово-экономическому отделу Двенадцатого арбитражного апелляционного суда перечислить с депозита суда на расчётный счёт общества с ограниченной ответственностью "Региональный экспертный центр" денежные средства за проведение экспертизы в размере 390000 рублей.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Лыткина

Судьи

В.А. Камерилова Н.А. Клочкова