Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 25 марта 2020 г. N Ф06-58986/20 по делу N А72-16455/2014

г. Казань

25 марта 2020 г.

Дело N А72-16455/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 марта 2020 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Герасимовой Е.П.,

судей Ивановой А.Г., Самсонова В.А.,

при участии представителей:

Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - Малова Г.А., доверенность от 28.12.2017; Крохиной Т.А., доверенность от 10.01.2020; Свиридова С.К., доверенность от 10.01.2020,

акционерного общества "Ульяновсккурорт" - Кудашевой Е.П., доверенность от 18.12.2019; Ломакина О.В., доверенность от 04.07.2019 N 43; Кумунджиева Д.Г., доверенность от 04.07.2019 N 43,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества "Ульяновсккурорт"

на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 08.10.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2019

по делу N А72-16455/2014

по заявлениям акционерного общества "Ульяновсккурорт" о признании неправомерными действий (бездействий) конкурсного управляющего должником в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Губернский Банк "Симбирск" (ИНН: 7303003148, ОГРН: 1027300000232),

УСТАНОВИЛ:

Центральный Банк Российской Федерации в лице Отделения по Ульяновской области Волго-Вятского главного управления Центрального банка Российской Федерации (далее - Банк России) обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании открытого акционерного общества Губернский банк "Симбирск" (далее - ОАО ГБ "Симбирск", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 03.12.2014 заявление Банка России о признании ОАО ГБ "Симбирск" несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 19.02.2015 (резолютивная часть оглашена 12.02.2015 ОАО ГБ "Симбирск" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на один год, исполнение функций конкурсного управляющего возложено на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов" (далее - ГК "Агентство по страхованию вкладов"). Представителем конкурсного управляющего является Нерусин П.И.

Сведения о введении в отношении ОАО ГБ "Симбирск" процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" от 28.02.2015 N 35.

Акционерное общество "Ульяновсккурорт" (далее - АО "Ульяновсккурорт") обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлениями, в которых с учетом принятых уточнений и отказа от части требований просило признать незаконными действия конкурсного управляющего ОАО "ГБ "Симбирск" ГК "Агентство по страхованию вкладов", выразившееся в нарушении порядка и размера расходования денежных средств ОАО ГБ "Симбирск", установленных статьями 20.7 и 189.84 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в период с 12.02.2015 по 01.08.2018 на оплату привлеченных лиц.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 03.07.2019 привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц: общество с ограниченной ответственностью ООО "Центр правовой поддержки", общество с ограниченной ответственностью "ФинансМастер", акционерное общество "КПМГ", общество с ограниченной ответственностью "Сервис", индивидуальный предприниматель Фомина Рада Викторовна, индивидуальный предприниматель Незванов Виталий Олегович, общество с ограниченной ответственностью "Старый город", общество с ограниченной ответственностью "Архивная солидарность", общество с ограниченной ответственностью "Профархив".

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 08.10.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2019 в удовлетворении ходатайств АО "Ульяновсккурорт" об истребовании доказательств и допросе свидетелей отказано, определение Арбитражного суда Ульяновской области от 08.10.2019 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе АО "Ульяновсккурорт" просит обжалуемые судебные акты отменить, обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, отзыв на нее, заслушав представителей ГК "Агентство по страхованию вкладов", АО "Ульяновсккурорт", проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебных актах, суд кассационной инстанции находит определение Арбитражного суда Ульяновской области от 08.10.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2019 подлежащими отмене, с направлением обособленного спора на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

На основании пункта 4 статьи 189.78 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе привлекать для решения задач, возникающих в связи с осуществлением конкурсного производства, бухгалтеров, аудиторов, оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества кредитной организации.

В силу пункта 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве оплата услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, или определенный названной статьей размер оплаты таких услуг могут быть признаны арбитражным судом необоснованными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, в случаях, если услуги не связаны с целями проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возложенными на арбитражного управляющего обязанностями в деле о банкротстве, либо размер оплаты стоимости таких услуг явно несоразмерен ожидаемому результату.

Как разъяснено в пункте 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве", в соответствии с пунктом 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве суд может снизить размер взыскиваемой оплаты услуг привлеченного лица, если будет доказано, что размер оплаты является необоснованным (явно несоразмерен ожидаемому результату или значительно превышает рыночную стоимость подобных услуг).

Пунктом 4 статьи 189.84 Закона о банкротстве установлено, что расходы на исполнение текущих обязательств кредитной организации включаются в смету текущих расходов кредитной организации и осуществляются конкурсным управляющим на основании такой сметы.

В силу пунктов 5, 6 статьи 189.84 Закона о банкротстве смета текущих расходов кредитной организации в части расходов, производимых после проведения первого собрания кредиторов, подлежит утверждению (изменению) собранием кредиторов или, если им образован комитет кредиторов, комитетом кредиторов по представлению конкурсного управляющего. В случае неутверждения (отказа в утверждении) собранием кредиторов или комитетом кредиторов сметы текущих расходов кредитной организации собрание кредиторов или комитет кредиторов вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о разрешении возникших разногласий между конкурсным управляющим и собранием кредиторов или комитетом кредиторов. По итогам рассмотрения указанных разногласий арбитражный суд утверждает смету текущих расходов кредитной организации, производимых после вынесения соответствующего судебного акта.

Смета текущих расходов кредитной организации, утвержденная собранием кредиторов, или комитетом кредиторов, или арбитражным судом в порядке, установленном пунктом 6 настоящей статьи, может быть изменена собранием кредиторов или комитетом кредиторов по представлению конкурсного управляющего, а при наличии разногласий между ними по вопросу внесения изменений в указанную смету - арбитражным судом в порядке, установленном пунктом 6 настоящей статьи (пункт 7 статьи 189.84 Закона о банкротстве).

До утверждения (изменения) сметы текущих расходов собранием кредиторов, или комитетом кредиторов, или арбитражным судом в порядке, установленном пунктами 6 и 7 настоящей статьи, действует смета текущих расходов кредитной организации, утвержденная (измененная) конкурсным управляющим (пункт 8 статьи 189.84 Закона о банкротстве).

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", пунктами 3 и 4 статьи 20.7 Закона о банкротстве установлены лимиты расходов на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности.

При необходимости привлечения лиц, оплата услуг которых приведет к превышению общей суммы расходов на оплату привлеченных лиц, арбитражный управляющий вправе обратиться с соответствующим ходатайством в суд на основании пункта 6 статьи 20.7 Закона. Данное ходатайство рассматривается в порядке, определенном статьей 60 Закона.

При этом в силу части 2 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий - это гражданин Российской Федерации, являющийся членом саморегулируемой организации арбитражных управляющих, тогда как согласно пункту 1 статьи 189.77 Закона о банкротстве конкурсным управляющим при банкротстве кредитных организаций, имевших лицензию Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады, в силу закона является Агентство.

Особенности оснований и порядка признания кредитных организаций несостоятельными (банкротами) и их ликвидации в порядке конкурсного производства регулируются нормами параграфа 4.1 главы IX Закона о банкротстве (пункт 1 статьи 189.7 Закона о банкротстве).

Обращаясь с настоящим заявлением, АО "Ульяновсккурорт" указало на нарушение порядка и размера расходования денежных средств на оплату привлеченных лиц, просило признать незаконными действия конкурсного управляющего ОАО "ГБ Симбирск"" ГК "Агентство по страхованию вкладов", выразившееся в нарушении порядка и размера расходования денежных средств ОАО ГБ "Симбирск", установленных статьями 20.7 и 189.84 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)" в период с 12.02.2015 года по 01.08.2018 года на оплату привлеченных лиц:

- ООО "Центр правовой поддержки" по договору N С-2/2015/6 от 16.02.2015 в размере 44 172 000 руб.;

- ООО "ФинансМастер" по договору N Ф-06/2015 от 12.02.2015 в размере 75 000 и по договору N Ф-05/2015 от 12.02.2015 в размере 10 794 000 руб.;

- АО "КПМГ" по договору N С-1-2017 от 27.04.2017 в размере 3 894 000 руб.; ООО "Сервис" по договору N 34sim от 01.11.2016 в размере 70 000 руб.;

- ИП Фомина Р.В. по договору N 1А от 01.04.2017 в размере 353 000 руб.;

- ИП Незванов В.О. по договору N 2 от 01.05.2017 в размере 133 000 руб.;

- ООО "Старый город" по договору оказания услуг в размере 69 000 руб.;

- ООО "Архивная солидарность" по договору N С-30/2016 от 28.04.2016 в размере 4 520 000 руб.;

- ООО "Профархив" по договору N С-4/2017 от 21.08.2017 в размере 699 000 руб.

Отказывая в удовлетворении требований АО "Ульяновсккурорт", суды исходили из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, сметы текущих расходов на 2, 3, 4 кварталы 2016 года, 1 квартал 2017 года утверждены комитетом кредиторов, что подтверждается протоколами от 26.04.2016 N 8, от 26.07.2016 N 9, от 26.10.2016 N 10, от 25.01.2017 N 11; комитетом кредиторов были согласованы суммы планируемых расходов (затрат) на проведение мероприятий конкурсного производства Банка также за 2, 3, 4 кварталы 2016 года, 1 квартал 2017 года. В последующем сметы предстоящих расходов выносились на утверждение перед комитетом кредиторов, но утверждены не были.

В связи с этим, суды признали действия конкурсного управляющего соответствующими требованиям статьи 189.84 Закона о банкротстве, поскольку все расходы осуществляются в строгом соответствии со сметой текущих расходов, утвержденных либо комитетом кредиторов, либо конкурсным управляющим.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Ульяновской области от 17.08.2017 по настоящему делу установлено, что на дату открытия процедуры конкурсного производства основную долю активов Банка (81%) составлял кредитный портфель балансовой стоимостью 799 111 тыс. руб., включающий в себя 264 кредита, в том числе:

- 102 кредита на общую сумму 559 535 тыс. руб. были предоставлены юридическим лицам, из них 93 кредита обеспечены залогом (транспортные средства, оборудование, недвижимое имущество, товары в обороте) и 7 кредитов обеспечены поручительством. По 59 кредитам имеется просроченная задолженность;

- 162 кредита на общую сумму 239 576 тыс. руб. были предоставлены физическим лицам, из которых 92 кредита обеспечены залогами и 37 кредитов поручительством. По 81 кредиту имеется просроченная задолженность.

При этом дебиторская задолженность уже к началу конкурсного производства в основной своей массе имела признаки проблемности, поскольку в условиях крайне низкой ликвидности активов Банка, 81% из которых составлял кредитный портфель, при этом больше половины (53%) кредитов которого уже на дату открытия процедуры конкурсного производства в отношении Банка были на просрочке, даже исчерпывающее проведение претензионно-исковой работы в отношении активов низкого качества само по себе не гарантирует фактического получения денежных средств в конкурсную массу, а потому не находится в прямой причинно-следственной связи с действиями конкурсного управляющего, и тем более не может служить показателем эффективности привлеченной юридический организации.

Конкурсным управляющим было привлечено ООО "Центр правовой поддержки" (сокращенное наименование - ООО "ЦПП"), в обоснование необходимости которого конкурсный управляющий указал, что данная организация осуществляет весь комплекс юридических услуг по сопровождению ликвидационных процедур в отношении Банка, а не только мероприятия по взысканию активов; ООО "ЦПП" является аккредитованной при Агентстве привлеченной юридической организацией и победителем отбора в номинации "Юридические консультанты" (соответствующая информация опубликована в разделе "Закупки" официального сайта Агентства 25.12.2014).

По мнению судов, заключенный с ООО "ЦПП" договор оказания юридических услуг от 16.02.2015 N С-2/2015 (копия договора и подробные акты оказанных услуг с приложением представлены в материалы дела 12.12.2018) охватывает полный комплекс юридических услуг по сопровождению ликвидационных процедур.

Суды приняли во внимание представленную в материалы дела отчетность по форме 0409362 "Сведения о судебной работе" за период с 01.04.2015 по 31.07.2018, представляемой в соответствии Указанием Банка России от 05.06.2017 N 4395-У "О перечне, формах и порядке составления и представления отчетности ликвидируемых кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" (зарегистрировано в Минюсте России 22.08.2017 N 47898), из которой следует, что по итогам проведенной судебной работы в конкурсную массу Банка поступили денежные средства в размере 64 502 тыс. руб., что в полтора раза превышает размер оплаты услуг ООО "ЦПП" и компенсации расходов, понесенных данной организацией в связи с исполнением обязательств по договору об оказании юридических услуг.

В результате проведенной сотрудниками ООО "ЦПП" претензионной работы в конкурсную массу за спорный период времени поступили денежные средства в размере 9 948 тыс. руб.; в результате оказания услуг по сопровождению исполнительных производств - нереализованное в рамках процедур принудительного исполнения судебных актов общей стоимостью 30 954 тыс. руб.

Таким образом суды пришли к выводу о том, что в результате мероприятий, осуществляемых ООО "ЦПП" в рамках оказания услуг Банку, в конкурсную массу в спорный период времени поступили денежные средства и имущество в общем размере 105 404 тыс. руб., отказано во включении в реестр требований на общую сумму 7276 тыс. руб. Расходы на оплату услуг данного специалиста складываются из оплаты вознаграждения и компенсации дополнительных расходов, понесенных в связи с оказанием услуг по договору и составили в общей сложности 44 172 тыс. руб., что подтверждается представленными в материалы дела первичными документами.

Суды установили, что привлеченным лицом оказывались следующие услуги: проведение правовой экспертизы обоснованности требований кредиторов; отправка и получение запросов, не связанных с претензионно-исковой работой; подготовка правовых заключений; осуществление мониторинга финансового состояния должников Банка; иные действия по текущему сопровождению деятельности Банка (подача заявления о государственной регистрации прекращения ипотеки земельного участка, подготовка проектов договоров, участие в качестве представителя Банка в Многофункциональном центре, подготовка и направление конкурсному управляющему ЛКО требования Банка, осмотр залогового имущества, правовая экспертиза договора, подготовка гарантийного письма по вопросу снятия обременение с заложенного имущества, подготовка и предъявление в ФНС заявлений кредитора о возражении предстоящего исключения из ЕГРЮЛ и пр.); направление требований должникам в рамках досудебного урегулирования и соблюдения претензионного порядка; участие в судебных заседаниях, в том числе с выездами в иные регионы; подготовка и представление исков, апелляционных и кассационных жалоб, возражений, мировых соглашений; получено документов (судебных актов, исполнительных листов); участие в собраниях кредиторов должников Банка; направление требований о включении задолженности Банка в реестры требований кредиторов должников; предъявление исполнительных документов к принудительному исполнению и получение нарочно постановлений о возбуждении исполнительных производств и иных документов от судебных приставов-исполнителей; направление в территориальные органы ФССП России заявлений, уведомлений, ответов на запросы, ознакомление с материалами исполнительных производств; осуществлено выездов в рамках осуществления сопровождения исполнительных производств; оказание услуг в рамках уголовного судопроизводства (участие в судебных заседаниях по сопровождению уголовного судопроизводства, в допросах, направление в УМВД ходатайства о проведении дополнительной финансово-аналитической бухгалтерской экспертизы по уголовному делу, подготовка и направление проекта жалобы в прокуратуру, получение в МВД постановлений, предъявление ходатайств и пр.).

Конкурсным управляющим указывалось, что во взаимодействии с ООО "ЦПП" учитывается динамика и интенсивность мероприятий по юридическому сопровождению ликвидационной процедуры Банка, что находит отражение в соразмерном уменьшении их стоимости. Так, на начальных этапах конкурсного производства размер ежемесячной оплаты составлял 1 000 000 руб., с 01.04.2017 он был сокращен до 925 000 руб., с 01.07.2017 -до 850 000 руб., с 01.08.2018 - до 807 050 руб. Кроме того, согласно дополнительному соглашению от 24.03.2017 N 2 к договору об оказании юридических услуг ООО "ЦПП" в дополнение к ранее исполняемому функционалу были переданы полномочия по сопровождению уголовного производства, включающее в себя, в том числе, анализ сведений об активах финансовой организации, оформление заявления о преступлении, представление интересов финансовой организации при проведении проверок по сообщениям о преступлениях, в ходе предварительного следствия по уголовным делам, в ходе судебного разбирательства по уголовному делу.

Между тем, суды указали, что при этом увеличение объема работы не повлекло удорожание стоимости услуг данной организации.

Судами указано, что привлеченные юристы ООО "ЦПП" обеспечивают присутствие по месту расположения Банка (г. Ульяновск), по месту нахождения аппарата Представителя (г. Самара) и самого Агентства (г. Москва); соответствующая расходная часть закладывается привлеченной юридической организацией при определении целесообразности участия в отборе; ведется судебная работа; в подтверждение размера оплаты услуг привлеченного лица конкурсным управляющим представлены: акты сдачи-приемки оказанных услуг; платежные документы; формы отчетности 0409362 "Сведения о судебной работе"; отчеты конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства; постановления судебных приставов-исполнителей о передаче взыскателю имущества должников, публикаций сведений о ходе конкурсного производства, судебными актами, которыми подтверждается надлежащее оказание ООО "ЦПП" юридических услуг по взысканию дебиторской задолженности Банка; копиями судебных актов, подтверждающих проведение ООО "ЦПП" судебной работы.

Конкурсным управляющим были также привлечены архивные организации ООО "Архивная солидарность", ООО "Профархив".

Судами было установлено, что ОАО ГБ "Симбирск" первоначально было создано как Коммерческий банк "Желдорбанк" на основании решения учредителей - пайщиков от 16.08.1990, т.е. деятельность Банка насчитывает свыше 25 лет. За указанный период объем принятых документов составил свыше 1000 мешков, часть из которых, необходимая в текущей деятельности конкурсного управляющего (например, кредитно-обеспечительная документация, хозяйственные договоры, учредительные документы, досье юридических (владельцев банковских счетов) и физических лиц (вкладчиков) и пр.) находится на текущем хранении по месту нахождения аппарата представителя конкурсного управляющего а часть - подлежит передаче на хранение.

При этом нормой пункта 8 части 3 статьи 189.78 Закона о банкротстве установлена передача документации в упорядоченном состоянии, что требует специальных познаний законодательства об архивном деле.

Правила организации хранения, комплектования, учета и использования документов Архивного фонда Российской Федерации и других архивных документов в органах государственной власти, органах местного самоуправления и организациях (утв. приказом Минкультуры России от 31.03.2015 N 526) в пункте 4.20 предусматривают, что дело на бумажном носителе не должно содержать более 250 листов, при толщине не более 4 см.

С целью осуществления научно-технической обработки и подготовки к передаче на хранение архивных документов Банка, принимая во внимание необходимость сметного планирования расходов, конкурсным управляющим были направлены запросы в государственные и муниципальные архивные организации.

Согласно информации, представленной Министерством искусства и культурной политики Ульяновской области, документы временного срока хранения конкурсному управляющему необходимо передать на хранение в упорядоченном состоянии. Также Министерством предоставлен перечень архивов, в которые могут быть переданы документы Банка: ОГБУ "Государственный архив Ульяновской области", ОГБУ "Государственный архив новейшей истории "Ульяновской области", МКУ "Ульяновский городской архив".

Конкурсным управляющим Банком в указанные архивы направлены письма с предложением проведения экспертизы ценности документов с целью определения сроков хранения, научно-технической обработки документов временного срока хранения, хранению, уничтожению документов с истекшим сроком хранения и пр. Также конкурсным управляющим было указало, что документация Банка (около 28 700 дел) находится в неупорядоченном состоянии и не приведена в соответствие со стандартами делопроизводства и правилами ведения архивов.

Поскольку ни один архив Ульяновской области не готов был осуществить экспертизу ценности документов Банка и принять на научно-техническую обработку документацию Банка в столь значительном объеме, что подтверждается представленными в материалы дела ответами, конкурсным управляющим был произведен отбор специализированной организации из числа аккредитованных при Агентстве, по итогам которого победителями признаны ООО "Архивная солидарность" и ООО "Профархив". В рамках договора конкурсным управляющим переданы на хранение в ООО "Профархив" 10 880 единиц хранения. Данная организация была привлечена для оказания услуг по хранению документов с учетом того, что ООО "Архивная солидарность", занимающееся научно-технической документацией, располагается в г. Москва: в целях оптимизации текущих расходов, после завершения обработки документации целесообразным было не возвращать документы в г. Ульяновск, а обеспечить их хранение в г. Москве.

По мнению судов, расходы на оплату услуг привлеченных архивных организаций связаны как с текущей деятельностью Банка, так и с необходимостью выполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей в соответствии с Законом о банкротстве, что в полной мере соответствует требованиям абзаца шесть пункта 1 статьи 20.3, абзаца шесть пункта 4 статьи 189.78 Закона о банкротстве.

При этом суды указали, что доказательств, подтверждающих, что в штате банка имелась должность архивариуса материалы дела не содержат.

Судами было установлено, что на дату заключения договора с ООО "Архивная солидарность" (28.04.2016) в Банке числилось всего 10 физических лиц, привлеченных по трудовым договорам и договорам гражданско-правового характера, из них только 1 человек (Рыжиков А.А.) располагался в г. Ульяновске; отсутствовали условия для осуществления данной деятельности (оборудованные помещения, места хранения); на научно-техническую обработку были переданы документы в объеме 881 мешка и 600 коробок, что само по себе является значительным объемом.

В связи с чем, привлечение данных организаций признано судами первой инстанции целесообразным, а размер оплаты оказанных услуг соответствующим объему выполненных работ.

Относительно привлечения конкурсным управляющим для оказания услуг ООО "ФинансМастер", суды сослались на следующие обстоятельства.

В силу пункта 6 части 4 статьи 189.78 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе привлекать для решения задач, возникающих в связи с осуществлением конкурсного производства, бухгалтеров и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества кредитной организации.

В соответствии с положениями абзаца два пункта 3.2, пункта 3.4 Указания Банка России от 05.07.20)7 N 1853-У "Об особенностях осуществления кредитной организацией расчетных операций после отзыва лицензии на осуществление банковских операций и о счетах, используемых конкурентам управляющим (ликвидатором, ликвидационной комиссией)" при осуществлении функций конкурсного управляющего (ликвидатора) Агентством денежные средства, поступающие на корреспондентский счет ликвидируемой кредитной организации, открытый в Банке России, а также остатки средств на данном счете переводятся на счет ликвидируемой кредитной организации, открытый в Агентстве; расчеты с кредиторами и расходы по текущим обязательствам ликвидируемой кредитной организации осуществляются с корреспондентского счета ликвидируемой кредитной организации, открытого в Банке России, или со счета ликвидируемой кредитной организации, открытого в Агентстве.

Исполнение данных обязанностей подразумевает необходимость переноса данных автоматизированной банковской системы (далее - АБС) Банка с его серверов на серверное оборудование Агентства, восстановление работоспособности АБС. обеспечение доступа к ее данным сотрудников аппарата представителя конкурсного управляющего, Агентства и привлеченных к сопровождению ликвидационных процедур организаций.

Указанные обстоятельства обусловили необходимость заключения с ООО "ФинансМастер" договора от 12.02.2015 N Ф-06/2015, предметом которого явились услуги по получению информации из используемой Заказчиком банковской системы, восстановлению работоспособности банковской системы на новом месте, поддержка дальнейшего функционирования банковской системы Заказчика как архивной и перенос остатков в новую банковскую систему RS-Bank. Стоимость услуг составила 75 тыс. руб., носила разовый характер.

Договор от 12.02.20151 N Ф-05/2015 о бухгалтерском обслуживании охватывает широкий спектр бухгалтерских услуг и исполняется ООО "ФинансМастер" (г. Москва) по месту нахождения конкурсного управляющего - ГК "Агентство по страхованию вкладов" (г. Москва), что как верно указано судом первой инстанции, позволяет наладить оперативный обмен информацией с обеспечением должного уровня соблюдения условий конфиденциальности.

Согласно приложению N 1 к договору, привлеченным лицом оказывались следующие услуги: представление отчетности в Банк России во исполнение Указаний ЦБ РФ от 14.07.2015 N 1594-У "О перечне, формах и порядке составления и представления отчетности ликвидируемых кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" и от 05.06.2017 N 4395-У "О перечне, формах и порядке составления и представления отчетности ликвидируемых кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации"; составление промежуточного ликвидационного баланса по исполнение Положения о порядке составления и представления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации и их согласования территориальным учреждением Банка России, утв. Банком России 16.01.2007 N 301-П; составление ликвидационного баланса; предоставление бухгалтерских данных для публикаций о ходе конкурсного производства по исполнение требований Закона о банкротстве; участие в инвентаризации имущества Банка в форме представления информации из АБС, сведений об остатках на счетах, по кассе, о результатах работы с дебиторами, состоянии расчетов с ФНС РФ по налогам и государственными внебюджетными фондами, сводных актов инвентаризации имущества и иной информации; отражение операций по реализации и списанию активов с баланса Банка; предоставление бухгалтерских данных для выявления сомнительных сделок и предъявления исков к должникам; составление и ведение сметы расходов на проведение конкурсного производства; бухгалтерское сопровождение хозяйственных операций финансовой организации; ведение и закрытие корреспондентских счетов "НОСТРО". проведение сверки остатков по ним; ведение корреспондентских счетов в учреждениях расчетной сети Банка России и Агентстве; проведение расчетных операций Банка (в т.ч. проведение расчетов с его кредиторами); подготовка ответов на запросы клиентов и проверяющих органов, касающихся информации, отраженной в бухгалтерском учете Банка; оказание методической помощи Заказчику по вопросам бухгалтерского и налогового учета, контроля и отчетности.

При этом договор предусматривал поэтапное снижение размера оплаты вознаграждения, обусловленное прогнозируемым снижением объемов решаемых задач.

Первоначальная стоимость услуг составляла 395 тыс. руб., через полгода снижена до 315 тыс. руб., еще через полгода - до 250 тыс. руб., в дальнейшем - до 200 тыс. руб.

Общий размер выплат по данному договору за спорный период времени составил 10 794 тыс. руб. Поскольку спорный период составляет 1266 дней или 42,2 месяца, среднемесячный размер расходов по оплате бухгалтерских услуг ООО "ФинансМастер" составит всего 256 тыс. руб.

По мнению судов, все привлеченные в период конкурсного производства сотрудники осуществляли иные обязанности (работа с кредитами, со счетами, с активами Банка), что подтверждается их должностными инструкциями. Более того, 17 человек работали в штате Банка не в одно и то же время, а в спорный период, т.е. всего за 3,6 года на Банк работало 17 человек, но не одновременно.

Перечень задач, которые были выполнены привлеченным конкурсным управляющим АО "КПМГ", содержится в техническом задании (приложение N 1 к договору об оказании услуг) и включает осуществление комплекса мероприятий по выявлению обстоятельств банкротства и признаков преднамеренного банкротства Банка, а также оснований для гражданско-правовой ответственности контролирующих Банк лиц. При этом, поверка обстоятельств банкротства проводится за период не менее двух лет, предшествующих дате отзыва у кредитной организации лицензии, анализу подлежат активы Банка в размере достаточном для составления объективного вывода о его финансовом положении, но не менее 70% всех активов.

По итогам проведенного анализа судами установлено, что в течение всего исследуемого периода финансовое положение Банка ухудшалось, в результате чего на 01.10.2013 в Банке возник предусмотренный пунктом 2 статьи 2 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" признак банкротства в виде недостаточности стоимости имущества для исполнения обязательств перед кредиторами в полном объеме.

Необходимость заключения данных договоров продиктована обязанностью конкурсного управляющего обеспечить сохранность имущества должника (часть 2 статьи 20.3, пункт 3 части 3 статьи 189.78 Закона о банкротстве), в силу чего указанные затраты не являются привлечением специалистов по смыслу статьи 20.7 Закона о банкротстве, поскольку обусловлены необходимостью исполнения требований действующего законодательства.

Кроме того, ввиду производственной необходимости освобождения собственных помещений Банка для целей их дальнейшей реализации, складирование имущества офиса банка, прием на баланс имущества должников Банка, между ОАО ГБ "Симбирск" и ООО "Сервис" был заключен договор аренды части складского помещения площадью 50 кв. м, расположенного по адресу: г. Тольятти, ул. Воскресенская д. 18 стр. 3, при этом, на данном складе уже хранилось имущество других ликвидируемых кредитных организацией, представителем конкурсного управляющего которых являлся Нерусин П.И., что, принимая во внимание совокупные объемы арендуемых площадей, положительным образом отразилось на стоимости аренды за 1 кв. м, а также позволяло оптимизировать работу сотрудников аппарата представителя конкурсного управляющего. В последующем, в связи со сменой собственника договор был перезаключен с ИП Фоминой Р.В.; условия договора остались прежними.

Также, в целях обеспечения сохранности транспортных средств конкурсным управляющим были заключены договоры аренды мест на автостоянках с ООО "Старый город" (г. Самара) и КП Незвановым В.А. (г. Ульяновск).

Из материалов дела следует, по итогам проведенной инвентаризации подтверждено/выявлено фактическое наличие 10 транспортных средств. Ввиду наличия собственных помещений (г. Ульяновск, ул. Державина 6а и ул. К.Маркса, д. 3), заключение договоров с автостоянками до определенного времени не требовалось.

Один автомобиль (Форд Мондео, г/н М001АС73) использовался в конкурсном производстве при осуществлении отдельных ликвидационных мероприятий в целях оптимизации текущих. Ввиду местонахождения аппарата представителя конкурсного управляющего в г. Самаре указанное транспортное средство находилось на охраняемой стоянке в г. Самара (договор заключен с ООО "Старый город").

Помимо этого, на охраняемой автостоянке ООО "Старый город" находилось еще одно транспортное средство - бронированный автомобиль "Лаура" г/н А936ЕЕ73, поскольку возможности размещения его в помещениях Банка ввиду их загруженности не имелось.

В связи с изложенным, суды пришли к выводу о том, что для хранения автомобиля потребовалось бы заключение договора с автостоянкой, причем принципиальным значением являлась безналичная форма расчетов. Также, учитывая специальное назначение данного транспортного средства (бронеавтомобиль), рассматривалась возможность сдачи его в аренду другому банку, расположенному в г. Самаре. Транспортное средство было транспортировано своим ходом для хранения в г. Самаре, что обеспечило его хранение сопоставимой стоимости, а также возможность оперативной демонстрации транспортного средства потенциальным покупателям силами аппарата представителя конкурсного управляющего.

В связи с принятием от должников Банка в рамках возбужденных исполнительных производств нереализованного имущества (транспортные средства: LADA KALINA г/н А202АН73 и RENAULT SR г/н С875ЕН73), возникла необходимость в заключении договора с автостоянкой в г. Ульяновске.

С учетом количества требуемых стояночных мест, необходимости официального оформления и проведения расчетов в безналичной форме, была достигнута договоренность о хранении их на охраняемой автостоянке, принадлежащей ИП Незванову В.О.

На основании изложенного, принимая во внимание объем работ, выполненных привлеченными специалистами, исходя из того, что факт получения должником услуг подтвержден надлежащими и достаточными доказательствами, в то время как надлежащие доказательства необоснованности привлечения специалистов не представлены, суды пришли к выводу об отсутствии оснований для признания действий конкурсного управляющего неправомерными.

Между тем, судами не учтено следующее.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 129, 130, 131, 139 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания его действий (бездействия) незаконными.

На основании абзаца шестого пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве имеет право привлекать на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами.

В силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при привлечении привлеченных лиц арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, в том числе привлекать их лишь тогда, когда это является обоснованным, и предусматривать оплату их услуг по обоснованной цене.

В соответствии с пунктом 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве привлечение арбитражным управляющим лиц для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, оплата услуг таких лиц или определенный настоящей статьей размер оплаты таких услуг могут быть признаны арбитражным судом необоснованными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, в случаях, если услуги не связаны с целями проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возложенными на арбитражного управляющего обязанностями в деле о банкротстве либо размер оплаты стоимости таких услуг явно несоразмерен ожидаемому результату.

Разрешая спор, суды сослались на положения статей 20.3, 20.7 и 189.78 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и исходили из того, что расходы на привлечение специалистов для оказания правовой помощи в деле о банкротстве внесены в смету текущих расходов банка, смета утверждена комитетом кредиторов, решение которого не оспорено. Размер израсходованных средств на оплату оказанных услуг обусловлен значительным объемом работ и сложностью задач по правовому сопровождению ликвидационных процедур.

Задача как конкурсного управляющего, так и привлеченных для оказания услуг лиц заключается в том, чтобы действовать добросовестно в интересах конкурсной массы, то есть относиться к ней так, как если бы имущество, ее составляющее, являлось бы личным имуществом каждого из них.

Для кредитных организаций законодательство предусматривает специальный метод контроля над расходами конкурсного управляющего

Согласно доводов кредитора, размер оплаты привлеченных конкурсным управляющим 0 ГК "Агентство по страхованию вкладов", является завышенным.

Так, АО Ульяновсккурорт" приводило доводы о том, что из конкурсной массы были оплачены услуги привлеченных лиц в сумме, превышающей 40 млн. руб., кредитор полагал, что предусмотренная договором об оказании юридических услуг переменная часть вознаграждения от денежных средств, фактически поступивших в конкурсную массу банка, является "гонораром успеха", и такого рода премирование недопустимо в процедурах банкротства.

Поскольку в ситуации банкротства применение к должнику принципа свободы договора (статья 421 ГК РФ) ограничено, в том числе интересами кредиторов, судам при проверке обоснованности выбора конкурсным управляющим подобного варианта вознаграждения представителей следовало определить, как такая форма оплаты может отразиться на конкурсной массе и на перспективах удовлетворения требований кредиторов.

В рамках дела о банкротстве оплата услуг привлеченного специалиста должна осуществляться только за фактически и реально оказанные услуги.

Необходимо также учесть, что согласно разъяснениям, приведенным в абзаце втором пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве", при рассмотрении вопроса об обоснованности привлечения привлеченного лица следует, исходя из пункта 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве, учитывать в том числе, направлено ли такое привлечение на достижение целей процедур банкротства и выполнение возложенных на арбитражного управляющего обязанностей, предусмотренных Законом, насколько велик объем работы, подлежащей выполнению арбитражным управляющим (с учетом количества принадлежащего должнику имущества и места его нахождения), возможно ли выполнение арбитражным управляющим самостоятельно тех функций, для которых привлекается привлеченное лицо, необходимы ли для выполнения таких функций специальные познания, имеющиеся у привлеченного лица, или достаточно познаний, имеющихся у управляющего, обладает ли привлеченное лицо необходимой квалификацией.

Как разъяснено в третьем абзаце пункта 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 N 91, суд в силу пункта 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве может снизить размер взыскиваемой оплаты услуг привлеченного лица или полностью отказать во взыскании их оплаты, если будет доказано, что привлечение этого лица было необоснованным в целом или в части (как в общем, исходя из потребности в услугах такого привлеченного лица, так и применительно к конкретному привлеченному лицу), а также что привлеченное лицо знало или должно было знать об этом обстоятельстве (было недобросовестным).

Кредитор приводит доводы о том, что часть денежных средств поступила в конкурсную массу не в результате действий привлеченного лица - ООО "ЦПП", чем ставит под сомнение объем выполненной работы привлеченным лицом и размер оплаченных услуг.

Также кредитор указывает на то, что в перечень оказанных услуг и выплаченной из конкурсной массы денежной суммы, входят мероприятия, связанные с защитой интересов самого конкурсного управляющего, что не исследовалось судами первой и апелляционной инстанций.

Относительно привлечения архивных организаций, кредитор ставит под сомнение обоснованность их привлечения.

В части привлеченных ООО "Финанс Мастер", ООО "КПМГ", АО "Ульяновсккурорт" приводит доводы о том, что затраты по данным организациям не включались в сметы планируемых затрат и не утверждались комитетом кредиторов.

Установление наличия обстоятельств, предусмотренных нормами пункта 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве, в том числе обоснованности привлечения арбитражным управляющим привлеченного лица для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, размер и порядок оплаты таких услуг, разрешаются судами первой и апелляционной инстанций при оценке представленных доказательств и доводов участвующих в деле лиц.

При таких обстоятельствах судебная коллегия выводы судов об отказе в удовлетворении требований АО "Ульяновсккурорт" находит основанными на неполном исследовании всех обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения данного обособленного спора, что могло привести к принятию неправильного решения.

В нарушение статей 65, 71, 168, 170 АПК РФ суд не определил круг обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, не исследовал доводы и возражения лиц, не установил все необходимые обстоятельства по делу.

Арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, согласно части 2 статьи 287 АПК РФ, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении, в связи с чем, судебный акт подлежит отмене в связи с неполным выяснением существенных для дела обстоятельств, спор - передаче на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции на основании пункта 3 части 1 статьи 287 и части 1 статьи 288 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ульяновской области от 08.10.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2019 по делу N А72-16455/2014 отменить, обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.П. Герасимова

Судьи

А.Г. Иванова В.А. Самсонов