Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29 июня 2012 г. N Ф01-5736/11 по делу N А43-10096/2009

ГАРАНТ:

См. также постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21 января 2013 г. N Ф01-6136/12 по делу N А43-10096/2009

См. также определение Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19 июля 2012 г. N Ф01-3275/12 по делу N А43-10096/2009

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Ногтевой В.А.,

судей Синякиной Т.В., Елисеевой Е.В.

при участии представителей от индивидуального предпринимателя Сергеева Алексея Алексеевича: Зайцева С.А. по доверенности от 04.08.2012, от Богомолова С.Г.: Фаттаховой Г.Х. по доверенности от 07.06.2011, от Минеевой З.А. Курбатовой М.А. по доверенности от 06.10.2010,

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Фирма "БИК" и Минеевой Зои Алексеевны на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2011, принятое судьей Лягиным В.В., и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2011, принятое судьями Протасовым Ю.В., Захаровой Т.А., Урлековым В.Н., по делу N А43-10096/2009 по заявлению индивидуального предпринимателя Сергеева Алексея Алексеевича к обществу с ограниченной ответственностью "Фирма "БИК" о признании несостоятельным (банкротом) и установил:

Арбитражный суд Нижегородской области определением от 04.05.2009 возбудил в отношении общества с ограниченной ответственностью "Фирма "БИК" (далее - ООО "Фирма "БИК") производство по делу о несостоятельности. Признав обоснованными требования индивидуального предпринимателя Сергеева Алексея Алексеевича, суд определением от 26.01.2011 ввел наблюдение. Временным управляющим утвержден Каргин Вячеслав Александрович (некоммерческое партнерство "Первая саморегулируемая организация арбитражных управляющих").

Определением от 22.06.2011 суд перешел к упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника.

Руководствуясь статьей 230 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), суд решением от 28.06.2011 признал ООО "Фирма "БИК" несостоятельным по признакам банкротства отсутствующего должника и открыл конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвердил Каргина В.А.

Первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 20.09.2011 оставил решение от 28.06.2011 без изменения, подтвердив обоснованность вывода о том, что должник обладает признаками отсутствующего должника.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ООО "Фирма "БИК" и Минеева Зоя Алексеевна (конкурсный кредитор) обратились в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационными жалобами, в которых просят отменить решение от 28.06.2011 и постановление от 20.09.2011, признать должника несостоятельным по общей процедуре банкротства и утвердить конкурсным управляющим Тяжелова Игоря Владимировича (некоммерческое партнерство "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих").

По мнению заявителей жалоб, суды неправомерно признали ООО "Фирма "БИК" банкротом по признакам отсутствующего должника. Временный управляющий не представил суду доказательств отсутствия или невозможности установления места нахождения руководителя должника, а также доказательств фактического прекращения деятельности общества. Генеральный директор ООО "Фирма "БИК" ссылается на то, что организация продолжает вести деятельность. В течение последних двенадцати месяцев, до даты подачи заявления о признании должника банкротом, осуществлялись операции по банковским счетам общества. В собственности должника находится не завершенный строительством объект, что подтверждается определением судебной коллегии по гражданским делам Нижегородского областного суда от 07.06.2011. Приказом конкурсного управляющего от 28.10.2011 N 3 в конкурсную массу ООО "Фирма "БИК" включен объект незавершенного строительства - автомойка с сервисным обслуживанием.

Заявители жалоб также считают, что оспариваемые судебные акты приняты с нарушением статей 12 и 45 Закона о банкротстве. При утверждении конкурсного управляющего необоснованно не принято во внимание решение первого собрания кредиторов от 20.06.2011 об обращении в суд с ходатайством о признании должника несостоятельным по общей процедуре банкротства и об утверждении конкурсным управляющим Тяжелова И.В. (некоммерческое партнерство "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих").

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа определением от 13.01.2012 приостановил производство по кассационным жалобам на основании пункта 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, до вступления в законную силу определения Арбитражного суда Нижегородской области по результатам рассмотрения вопроса о переходе к упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника.

Определением от 25.06.2012 суд кассационной инстанции возобновил производство по жалобам, назначил судебное заседание на 14 часов 27.06.2012.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании от 27.06.2012 объявлялся перерыв до 29.06.2012.

Законность решения Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2011 и постановления Первого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2011 по делу N А43-10096/2009 проверена Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, производство по делу о несостоятельности ООО "Фирма "БИК" возбуждено Арбитражным судом Нижегородской области по общим процедурам банкротства.

Согласно статье 227 Закона о банкротстве в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности (пункт 1).

В случае обнаружения признаков отсутствующего должника в ходе наблюдения временный управляющий обязан подать заявление в арбитражный суд о переходе к упрощенной процедуре, применяемой в деле о банкротстве к отсутствующему должнику. Арбитражный суд выносит соответствующее определение (пункт 3).

Положения, предусмотренные параграфом 2 главы XI ("Банкротство отсутствующего должника"), применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника (статья 230 Закона о банкротстве).

Временный управляющий Каргин В.А. обратился в суд с заявлением о переходе к упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника.

Определением суда от 22.06.2011 данное заявление удовлетворено. Первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 13.09.2011 оставил определение от 22.06.2011 без изменения. Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа постановлением от 29.12.2011 отменил названные судебные акты, дело передал в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Повторно рассмотрев заявление временного управляющего Каргина В.А., Арбитражный суд Нижегородской области определением от 12.03.2012 отказал в его удовлетворении, не установив признаков отсутствующего должника. ООО "Фирма "БИК" обладает имуществом, достаточным для покрытия судебных расходов в связи с производством по делу о банкротстве. Из определения судебной коллегии по гражданским делам Нижегородского областного суда от 07.06.2011 по делу N 33-5018/2011 усматривается, что строительство автомойки с сервисным обслуживанием по проспекту Гагарина в Нижнем Новгороде (около АЗС N 16) осуществлялось за счет средств ООО "Фирма "БИК". Данное имущество включено в конкурсную массу должника. Определение от 12.03.2012 оставлено без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2012 и вступило в законную силу.

При таких обстоятельствах отсутствуют правовые основания для открытия в отношении ООО "Фирма "БИК" процедуры конкурсного производства по признакам банкротства отсутствующего должника. Решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2011 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2011 в этой части подлежат отмене. ООО "Фирма "БИК" признается несостоятельным по общим процедурам банкротства.

Оспариваемые судебные акты подлежат отмене и в части утверждения конкурсным управляющим ООО "Фирма "БИК" Каргина В.А. в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве суд утверждает конкурсного управляющего при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в порядке, предусмотренном статьей 45 Закона.

При этом в силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов. Исключение составляет лишь кандидатура арбитражного управляющего, утверждаемая для проведения первой процедуры банкротства. По смыслу статей 37 и 38 Закона о банкротстве такая кандидатура или саморегулируемая организация, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, определяется инициатором процедуры банкротства.

Как следует из материалов дела, на момент принятия судом решения от 28.06.2011 о признании ООО "Фирма "БИК" банкротом собранием кредиторов 20.06.2011 принято решение об избрании арбитражным управляющим Тяжелова И.В. (некоммерческое партнерство "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих"). В протоколе собрания кредиторов от 20.06.2011 отмечено ненадлежащее исполнение Каргиным В.А. возложенных на него обязанностей временного управляющего, а именно: затягивание процедуры наблюдения, непринятие мер по созыву и проведению первого собрания кредиторов.

Решение собрания кредиторов от 20.06.2011 не признано недействительным в установленном законом порядке.

При этих обстоятельствах суд неправомерно не рассмотрел вопрос об утверждении конкурсным управляющим ООО "БИК" кандидатуры Тяжелова И.В. в порядке статьи 45 Закона о банкротстве, утвердив в этой должности Каргина В.А. Оспариваемые судебные акты в этой части также подлежат отмене, дело - передаче в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Руководствуясь статьями 287 (пунктами 2 и 3 части 1), 288 (частями 1 и 2) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа постановил:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2011 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2011 по делу N А43-10096/2009 отменить. Признать общество с ограниченной ответственностью "Фирма "БИК" (юридический адрес: Нижний Новгород, улица Ильинская, дом 3) несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении имущества должника конкурсное производство по общим процедурам банкротства. Дело в части разрешения вопроса об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего передать в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

В.А. Ногтева

Судьи

Т.В. Синякина Е.В. Елисеева