Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 2 ноября 2017 г. N Ф01-4645/17 по делу N А82-233/2015

г. Нижний Новгород

02 ноября 2017 г.

Дело N А82-233/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 30.10.2017.

Постановление в полном объеме изготовлено 02.11.2017.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Трубниковой Е.Ю.,

судей Жегловой О.Н., Чиха А.Н.

при участии представителей

от истца: директора Кривенко Н.И.,

Барановой Н.В. по доверенности от 09.01.2017 N 2,

Предтеченского М.А. по доверенности 09.01.2017 N 1,

от ответчика: Перепелицы Е.А. по доверенности от 24.11.2016

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу истца - общества с ограниченной ответственностью "Росинка" на решение Арбитражного суда Ярославской области от 06.03.2017, принятое судьей Яцко И.В., и на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.07.2017, принятое судьями Поляшовой Т.М., Барминым Д.Ю., Барьяхтар И.Ю., по делу N А82-233/2015

по иску общества с ограниченной ответственностью "Росинка" (ИНН: 7604003494, ОГРН: 1027600680854) к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 2" (ИНН: 7606053324, ОГРН: 1057601091151),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - Департамент энергетики и регулирования тарифов Ярославской области,

о внесении изменений в договор

и установил:

общество с ограниченной ответственностью "Росинка" (далее - ООО "Росинка", Общество") обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о внесении изменений в договор на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде от 05.11.2009 N 818/69, заключенный с открытым акционерным обществом "Территориальная генерирующая компания N 2" (далее - ОАО "ТГК N 2", Компания). Общество просило добавить в пункт 4.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 12.10.2015 абзац в следующей редакции: "базовый показатель тепловой нагрузки составляет 0,1518 Гкал/ч"

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле судом первой инстанции привлечен Департамент энергетики и регулирования тарифов Ярославской области.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 06.03.2017, оставленным без изменения постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 23.06.2017, суд отказал Обществу в удовлетворении исковых требований.

При принятии судебных актов суды руководствовались:

- статьями 421, 422, 446, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ);

- статьями 2, 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - далее Закон о теплоснабжении);

- правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034);

- Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно - коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика N 99/пр);

- Правилами установления и изменения (пересмотра) тепловых нагрузок, утвержденными приказом Министерством регионального развития Российской Федерации от 28.12.2009 N 610 (далее - Правила N 610).

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, Общество обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит решение от 06.03.2017 и постановление от 21.07.2017 отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По мнению кассатора, суды неправильно применили нормы материального права, что выразилось в неприменении положений статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, и не учли, что утвержденные Министерством топлива и энергетики "Правила учета тепловой энергии и теплоносителя" от 12.09.1995 N ВК-4936 (далее - Правила N ВК-4936) утратили силу, в связи с чем в договор от 05.11.2009 N 818/69 необходимо внести существенные изменения, а также не выяснили, в связи с чем величина базового показателя тепловой нагрузки, установленная экспертом, не совпадает с величиной, установленной в спорном договоре, и почему Компания изменила проектный размер диаметра сопла элеватора в тепловом узле Общества. С учетом таких действий Компании условия договора об объеме поставки тепловой энергии фактически были изменены, но суды не установили, поддерживались ли необходимые параметры теплоносителя, указанные в приложении 1 к договору.

В соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Ярославской области.

В отзыве на кассационную жалобу и в судебном заседании Компания отклонила доводы заявителя жалобы, просила оставить решение и постановление без изменения, кассационную жалобу Общества - без удовлетворения.

В ходе судебного заседания представители истца поддержали доводы заявителя кассационной жалобы, настаивали на отмене обжалуемых судебных актов.

Третье лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, не обеспечило явку представителя в судебное заседание, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения жалоб в их отсутствие.

Законность решения от 06.03.2017 и постановления от 23.06.2017 проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд округа проверяет правильность применения судом первой и апелляционной инстанций норм права, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

Как следует из материалов дела и установили суды обеих инстанций, ООО "Росинка" и ОАО "ТГК-2" 05.11.2009 заключили договор на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде N 818/69, в соответствии с которым Компания обязалась отпускать на объекты, принадлежащие Обществу, тепловую энергию и теплоноситель в горячей воде до границы балансовой принадлежности тепловых сетей энергоснабжающей организации в соответствии с приложением 3 к договору, в количестве и с нагрузками, указанными в приложении 1 к договору, а Общество - оплачивать потребленную им тепловую энергию и теплоноситель в горячей воде, соблюдать предусмотренный настоящим договором режим их потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде.

Согласно пункту 4.1 договора количество тепловой энергии и теплоносителя, подаваемых абоненту в узле учета тепловой энергии и теплоносителя, расположенном в трансформаторной подстанции абонента и соответствующем требованиями Правил N ВК-4936.

Приборы учета у Общества отсутствуют. В соответствии с пунктом 4.3 договора при временном отсутствии у абонента узла учета количество потребленных абонентом тепловой энергии и теплоносителя в расчетном периоде определяется теплоснабжающей организацией в соответствии с частью 2 пункта 3.2.3 Правил N ВК-4936.

Согласно приложению 1а к договору поставка осуществляется в производственно-административное здание по адресу: город Ярославль, улица Некрасова, 24 (литеры Д, Д1, Д2, Д5) (далее - административно-производственное здание).

Суд первой инстанции определением от 28.03.2016 назначил судебную экспертизу по результатам которой установлено, что величина базового показателя тепловой нагрузки производственно-административного здания составляет 0,1518 Гкал/час. Вопрос соответствия величины базового показателя действующему законодательству на разрешение эксперта не ставился и им не исследовался.

На основании результатов экспертизы истец уточнил исковые требования, попросил добавить в пункт 4.3 договора на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде от 05.11.2009 в редакции дополнительного соглашения от 12.10.2015 абзац в следующей редакции: "Базовый показатель тепловой нагрузки составляет 0,1518 Гкал/ч".

Отказ Компании внести изменения в договор от 05.11.2009 N 818/69 на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде послужило поводом для обращения Общества в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, доводы заявителя кассационной жалобы и отзыва на нее, суд округа принял постановление исходя из следующего.

В силу пункта 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (пункт 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции, действующей на момент заключения договора).

Изменение договора возможно только при соблюдении совокупности условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица свободны в заключении договора. Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Ответчик по настоящему делу является ресурсоснабжающей организацией, которая обязана заключить договор на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде с любой организацией, обратившейся к ней (публичный договор).

В соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Довод заявителя кассационной жалобы о необходимости изменения договора в связи с тем, что Правила N ВК-4936 утратили силу, судом округа отклоняется в силу следующего

Согласно статье 19 Закона о теплоснабжении количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Под коммерческим учетом тепловой энергии, теплоносителя понимается установление количества и качества тепловой энергии, теплоносителя, производимых, передаваемых или потребляемых за определенный период, с помощью приборов учета тепловой энергии, теплоносителя или расчетным путем в целях использования сторонами при расчетах в соответствии с договорами (пункт 13 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случаях отсутствия в точках учета приборов учета; неисправности приборов учета; нарушени установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (пункт 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении).

В соответствии с этим применение сторонами расчетных способов определения количества тепловой энергии и теплоносителя соответствует законодательству в сфере теплоснабжения.

Порядок определения количества поставленной тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе расчетным путем, определен в разделе IV Правил N 1034.

Определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) согласно пункту 114 Правил N 1034 производится в соответствии с Методикой N 99/пр. Определение количества тепловой энергии, расходуемой на отопление и вентиляцию, осуществляется расчетным путем и основывается на пересчете базового показателя по изменению температуры наружного воздуха за весь расчетный период (пункт 115 Правил N 1034).

В качестве базового показателя в силу пункта 116 Правил N 1034 принимается значение показателя тепловой нагрузки, указанного в договоре теплоснабжения. Согласно пункту 66 Методики N 99/пр для целей отопления в случае, если в точках учета отсутствуют приборы учета или приборы учета не работают более 30 суток отчетного периода, определение количества тепловой энергии на отопление расчетным путем осуществляется по формуле, в которой используется базовый показатель тепловой нагрузки (Гкал/час), указанный в договоре.

В рассматриваемом споре стороны в приложении 1 к договору согласовали расчетную максимальную тепловую нагрузку в размере 0,19220 Гкал/час. Количество тепловой энергии и теплоносителя, подаваемых абоненту, фиксируется в узле учета тепловой энергии и теплоносителя, расположенном в трансформаторной подстанции абонента и соответствующем требованиям Правил N ВК-4936 (пункт 4.1 договора). В пункте 4.3 договора сторонами согласовано, что при временном отсутствии у абонента узла учета количество потребленных абонентом тепловой энергии и теплоносителя в расчетном периоде определяется энергоснабжающей организацией в соответствии с частью 2 пункта 3.2.3 Правил N ВК-4936.

Определение объема потребленной тепловой энергии в отсутствие прибора учета ответчика расчетным методом соответствует пунктам 86, 114, 115, 116 Правил N 1034, Методике N 99/пр.

При расчете в качестве базового показателя принимается значение тепловой нагрузки, указанное в договоре теплоснабжения согласно пункту 116 Правил N 1034, а именно: 0,19220 Гкал/час.

Действующим законодательством предусмотрена процедура изменения размера тепловой нагрузки, установленной условиями договора энергоснабжения, в том числе положениями Правил N 610.

Изменение (пересмотр) тепловых нагрузок осуществляется путем закрепления соответствующих величин в договоре энергоснабжения на основании заявки потребителя, поданной им в энергоснабжающую организацию, то есть предусматривается возможность изменения (пересмотра) тепловых нагрузок только со стороны потребителя (пункты 4 и 23 Правил N 610).

Энергоснабжающей организации предоставлено право в случае несогласия с заявкой потребителя направить ему отказ в изменении договора с обоснованием причин отказа. Основания для отказа в изменении тепловых нагрузок обозначены в пункте 30 Правил N 610.

В соответствии с пунктом 31 Правил N 610 изменение величин тепловых нагрузок вступает в силу с 01 января года, следующего за годом, в котором подана заявка.

При буквальном толковании названного нормативно-правового акта снижение тепловой нагрузки возможно при выполнении одновременно ряда условий, а именно: 1) если учет потребления тепловой энергии в отношении объекта теплопотребления, по которому снижается нагрузка, осуществляется по показаниям приборов коммерческого учета тепловой энергии на протяжении не менее одного отопительного периода до подачи потребителем заявки на изменение тепловых нагрузок; 2) подтверждено снижение максимальной тепловой нагрузки; 3) подтверждено фактическое выполнение мероприятий по снижению тепловой нагрузки; 4) не ущемлены интересы иных собственников или владельцев помещений в объекте теплопотребления; 5) обеспечено надлежащее качество коммунальных услуг и соблюдения санитарных норм и правил; 6) потребитель согласен на проведение в отношении объектов теплопотребления мероприятий по мониторингу (контролю) сниженных тепловых нагрузок (пункт 22 Правил N 610).

В соответствии с пунктом 27 Правил N 610 к заявке должны прилагаться документы, подтверждающие фактическое выполнение мероприятий по снижению тепловой нагрузки (разрешение на ввод в эксплуатацию, акты приемки выполненных работ и т.п.).

Общество не представило в материалы дела доказательств соблюдения императивно установленного порядка, истец не подавал в энергоснабжающую организацию соответствующую заявку об изменении (пересмотре) тепловых нагрузок.

Оценив отсутствие доказательств того, что при использовании балансового метода определения фактического объема тепловой энергии объем ресурса и, соответственно, его стоимость является существенно ниже, нежели объем и стоимость ресурса, рассчитанные в соответствии с новой Методикой N 99/пр, а также приняв во внимание то обстоятельство, что акт от 14.11.2016 свидетельствует о несоответствии установленного в теплоузле истца сопла элеватора проекту теплоснабжения здания, и предоставление теплоснабжающей организацией (ответчик) рекомендаций потребителю (истцу) о необходимости приведения диаметра сужающего устройства в соответствие с проектом теплоснабжения, суды обеих инстанций пришли к правомерному выводу об отсутствии нарушений со стороны Компании прав Общества, которые подлежат защите в судебном порядке, как и оснований для внесения изменений в договор теплоснабжения.

Оспариваемые судебные акты приняты при правильном применении норм права, содержащиеся в них выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом округа не установлено. С учетом изложенного кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы относятся на заявителя. В связи с предоставлением заявителю кассационной жалобы отсрочки по уплате государственной пошлины она подлежит взысканию в бюджет.

Руководствуясь статьями 286, 287 (пунктом 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 06.03.2017 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 23.06.2017 по делу N А82-233/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Росинка" - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Росинка" 3000 рублей государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы.

Арбитражному суду Ярославской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.Ю. Трубникова

Судьи

О.Н. Жеглова А.Н. Чих