Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 29 декабря 2011 г. N Ф10-4925/11 по делу N А35-11656/2010

ГАРАНТ:

См. также постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 25 декабря 2012 г. N Ф10-4925/11 по делу N А35-11656/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 27.12.2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 29.12.2011 г.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего:

Козелкина И.И.

судей:

Чистовой И.В.

Шильненковой М.В.

при участии в заседании:

от истца:

Ануприенко А.И., представителя (доверенность б/н от 10.02.2010)

Шкредовой В.А., представителя (доверенность б/н от 01.07.2011)

от ответчика:

Сергиенко Ю.А., представителя (доверенность б/н от 15.12.2011)

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационные жалобы Общества с ограниченной ответственностью "Спако-Агростройинвест" и Общества с ограниченной ответственностью "Авангард" на решение Арбитражного суда Курской области от 20 мая 2011 года, дополнительное решение того же суда от 17 июня 2011 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2011 года по делу N А35-11656/2010,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" ИНН 3103003778, ОГРН 1053103500867 (далее - ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ") обратилось в Арбитражный суд Курской области с исковым заявлением о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Авангард" ИНН 4603004436, ОГРН 1044619003472 (далее - ООО "Авангард") 13 623 799 руб. 36 коп., в том числе 6 811 899 руб. 68 коп. основного долга по договору генподряда N 26/05-08 от 26.05.2008 и 6 811 899 руб. 68 коп. пени за просрочку погашения задолженности по графику погашения задолженности от 23.10.2009.

ООО "Авангард" обратилось со встречным исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" о взыскании 1 639 713 руб. 76 коп. неустойки за

просрочку сдачи объекта за период с 01.05.2010 по 14.02.2011.

Решением Арбитражного суда Курской области от 30.05.2011 (судья Побережная Н.В.) заявленные исковые требования ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" удовлетворены частично. С ООО "Авангард" в пользу ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" взыскано 4 611 899 руб. 68 коп. долга. Встречное исковое заявление ООО "Авангард" удовлетворено в полном объеме. В результате зачета исковых требований по первоначальному иску и по встречному иску с ООО "Авангард" в пользу ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" взыскано 2972185 руб. 92 коп.

Дополнительным решением от 17.06.2011 требование ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" в части взыскания неустойки удовлетворено частично. С ООО "Авангард" в пользу ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" взыскано 1 000 000 руб. неустойки.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2011 (судьи Афонина Н.П., Яковлев А.С., Колянчикова Л.А.) решение суда от 30.05.2011 и дополнительное решение от 17.06.2011 отменены. Исковое заявление ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" удовлетворено частично. С ООО "Авангард" в пользу ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" взыскано 6 811 899 руб. 68 коп. задолженности за выполненные работы по договору генподряда N 26/05-08 от 26.05.2008, 46 559 руб. 50 коп. государственной пошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы. В остальной части исковых требований ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" отказано.

Встречное исковое заявление ООО "Авангард" удовлетворено частично. С ООО "СПАКО- АГРОСТРОЙИНВЕСТ" в пользу ООО "Авангард" взыскано 130 579 руб. 63 коп. неустойки. В остальной части встречных исковых требований отказано.

Проведен зачет удовлетворенных требований. В результате зачета с ООО "Авангард" в пользу ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" взыскано 6 681 320 руб. 05 коп.

Ссылаясь на несоответствие выводов судов обеих инстанций фактическим обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права, ООО "Авангард" обратилось в Федеральный арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит изменить постановление суда апелляционной инстанции в части взыскания 2 220 000 руб. основного долга, уплаты государственной пошлины и взыскания неустойки с ООО "Спако-Агростройинвест" по встречному иску, решение суда от 30 мая 2011 года оставить в силе, дополнительное решение суда от 17.06.2011 года отменить, а постановление суда апелляционной инстанции от 28.09.2011 года в части пени оставить в силе.

ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" также обратилось в Федеральный арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит дополнительное решение суда первой инстанции от 16.06.2011 года и постановление суда апелляционной инстанции от 28.09.2011 года в части взыскания пени изменить, и взыскать с ООО "Авангард" 6 811 899 руб. 68 коп. пени, ссылаясь на то, что взыскание договорной неустойки из расчета 0,4% не нарушает баланса интересов сторон и не является завышенной.

В судебном заседании представители истца и ответчика поддержали доводы своих кассационных жалоб по изложенным в них мотивам.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей истца и ответчика, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на неё, суд кассационной инстанции находит обжалуемые судебные акты подлежащими отмене в части по следующим основаниям.

Как установлено арбитражным судом, 26.05.2008 года между ООО "Авангард" (заказчик-инвестор), областным государственным учреждением "Управлением капитального строительства при комитете агропромышленного комплекса Курской области" (застройщик), ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" (генподрядчик) заключен договор генподряда N 26/05-08, предметом которого является совместная деятельность сторон по реализации областной целевой программы "Государственная поддержка животноводства Курской области на 2005-2010 годы", утвержденной Постановлением Курской областной Думы от 06.10.2005 года N 1228-lll ОД (п. 1.1 договора).

В силу п. 1.2 договора в рамках осуществления указанной деятельности по реализации инвестиционного проекта за счет собственных или привлеченных средств заказчика-инвестора генподрядчик обязался выполнить строительно-монтажные, пуско-наладочные работы на объекте: "комбикормовый цех производительностью 10 т/час в ООО "Авангард" Глушквоского района Курской области", а застройщик обязался осуществить технический надзор за строительством объекта.

Пунктом 2.1.1 договора генподряда предусмотрено, что генподрядчик выполняет привлечением субподрядных организаций строительно-монтажные работы, предусмотренные проектно-сметной документацией с надлежащим качеством, отвечающим действующим СНиП и ГОСТам в сроки, предусмотренные настоящим договором.

Застройщик производит приемку выполненных работ в порядке, предусмотренном в разделах 5 и 6 договора, организует авторский, технический надзор и контроль за выполнением работ (пункты 2.2.1 и 2.2.2 договора).

В соответствии с пунктами 2.3.2, 2.3.3, 2.3.4 договора заказчик-инвестор поставляет технологическое оборудование и своими силами или силами поставщика производит пусконаладочные работы смонтированного генподрядчиком оборудования.

Заказчик-инвестор обеспечивает финансирование капитальных затрат по строительству объекта в полном объеме согласно прилагаемому графику.

Разработанную и согласованную со всеми инстанциями проектно-сметную документацию поэтапно передает застройщику для оформления и последующей выдаче генподрядчику в производство работ.

В силу пункта 3.1 договора общая стоимость работ по договору определяется ведомостью договорной цены на основе сметного расчета с применением рыночного коэффициента.

В пункте 4.1 договора стороны определили начало выполнения работ - июнь 2008 года, окончание работ - декабрь 2008 года, а в пункте 4.2 предусмотрели возможность пересмотра срока выполнения работ в случае отсутствия финансирования.

Согласно пункту 5.3 договора оплата выполненных работ производится ООО "Авангард" денежными средствами в течение 5-ти дней срок после подписания справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3.

Финансовое обеспечение договора на строительство объекта "Комбикормовый цех производительностью 10т/час в ООО "Авангард" ст. Глушково Глушковского района Курской области" планировалось за счет средств кредита ОАО "Россельхозбанк" в соответствии с областной целевой программой "Государственная поддержка животноводства Курской области на 2005-2010 года", утвержденной Постановлением Курской областной Думы от 06.10.2005 года N 1228-111 ОД.

На начало строительства проектно-сметная документация не была выполнена, кредитная линия ООО "Авангард" не открыта.

Тем не менее, ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" начало строительство и в период с июня 2008 года по сентябрь 2008 года ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" выполнило работы по возведению фундамента на общую сумму 12 250 853 руб., что подтверждается актами приемки выполненных работ N 1 от 30.06.2008, N 2 от 31.07.2008, N 3 от 31.08.2008, N 4 от 30.09.2008 и N 5 от 31.10.2008, а также справками формы КС-3 о стоимости выполненных работ.

Из актов приемки выполненных работ следует, что сторонами был согласован рыночный коэффициент на СМР к базисным ценам 2001 года - 5,07.

Платежными поручениями N 1005 от 03.07.2008, N 1508 от 12.09.2008, N 1543 от 18.09.2009 ответчик перечислил истцу за выполненные работы 5 438 953 руб. 32 коп.

Задолженность за работы по 1-му этапу составила сумму 6 811 899 руб. 68 коп.

По соглашению сторон в связи с трудностями по финансовому обеспечению строительства дальнейшее строительство объекта было приостановлено.

В июле 2009 года ОАО "Россельхозбанк" предоставляет ООО "Авангард" кредитную линию в сумме 60 млн. руб.

Дополнительным соглашением N 1 от 07.08.2009 в договор генподряда N 26/05-08 сторонами внесены изменения: стороны приняли решение о завершении строительства объекта, условно разделив его на три этапа: 1-й этап - фактически выполненные работы по строительству фундамента на сумму 12 250 853 руб.; 2-й этап - все основные объекты строительства на сумму 61 639 514 руб.; 3-й этап - благоустройство и реконструкция отдельно стоящего здания под административно-бытовой корпус на сумму 5 264 446 руб.

До начала выполнения подрядных работ по 2-му этапу сторонами согласована договорная цена с применением рыночного коэффициента на СМР - 4, 53, что подтверждается ведомостью договорной цены, подписанной ООО "Авангард", ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" и ОГУ "Управление капитального строительства при комитете агропромышленного комплекса Курской области".

Стороны также согласовали график производства строительно-монтажных работ по строительству "Комбикормового цеха производительностью 10 т/час ООО "Авангард" Глушковского района Курской области. Стоимость строительства 2-го этапа - 61 639 514 руб. Срок окончательной сдачи завершенного строительством объекта - апрель 2010 года.

По согласованию сторон часть подлежащих выполнению работ исключена, вследствие чего уменьшилась фактическая стоимость выполненных работ по 2-му этапу.

Согласно актам приемки от 30.11.2009, от 25.12.2009, от 25.02.2010, от 25.03.2010, от 26.04.2010, от 25.05.2010, от 25.06.2010, от 15.07.2010, от 26.07.2010, от 17.08.2010, от 31.08.2010, а также справкам о стоимости работ формы КС-3 генподрядчик выполнил работы по завершению строительства (2-й этап) на общую сумму 59 936 408 руб.

Платежными поручениями N 1988 от 23.10.2009, N 2298 от 30.11.2009, N 2470 от 24.12.2009, N 168 от 09.03.2010, N 340 от 14.05.2010, N 503 от 06.07.2010, N 623 от 18.08.2010, N 623 от 27.08.2010, N 664 от 30.08.2010 года, N 1710 от 29.09.2010, N 790 от 08.11.2010 ООО "Авангард" за счет кредитных средств перечислило ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" 59 936 408 руб.

22.09.2010 между сторонами заключено дополнительное соглашение N 2 к договору генподряда N 26/05-08 от 26.05.2008.

В дополнительное соглашение N 1 в пункт 1.2 внесены следующие изменения: стоимость работ по 2-му этапу составляет 57 737 408 руб. исходя из фактического объема выполненных работ с учетом договорного коэффициента 4.53, определенного в ведомости договорной цены (приложение N 1 к настоящему дополнительному соглашению).

Согласно пункту 2 дополнительного соглашения расчеты за выполненные работы принимаются сторонами в соответствии с ведомостью договорной цены в сумме 59 936 408 руб. согласованным сторонами рыночным коэффициентом 4,7472445 (приложение N 2 к настоящему дополнительном соглашению).

В соответствии с пунктом 3 дополнительного соглашения N 2 стороны пришли к соглашению, что сумма 2 200 000 руб., составляющая разницу между стоимостью работ по 2-му этапу согласно ведомостям договорной цены (приложения N 1 и N 2 к настоящему дополнительному соглашению) засчитывается в счет погашения задолженности за выполненные работы по 1- му этапу.

Пункт 1.3 дополнительного соглашения N 1 к договору генподряда N 26/05-08 от 26.05.2008 исключен пунктом 5 дополнительного соглашения N2.

Претензионными письмами от 08.09.2009, от 11.01.2010, от 15.02.2010, от 01.04.2010, от 02.06.2010, от 30.06.2010 ООО "СПАКО- АГРОСТРОЙИНВЕСТ" обращалось к ООО "Авангард" с требованиями о погашении образовавшейся задолженности.

Указывая на наличие задолженности в сумме 6 811 899 руб. 68 коп. и подписанный между сторонами график погашения данной задолженности, которым предусмотрена так же пеня за задержку выплат по графику, ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" обратилось в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями.

Ссылаясь на нарушение сроков выполнения работ по договору, ООО "Авангард" обратилось в арбитражный суд со встречным исковым

заявлением о взыскании пени, предусмотренной условиями договора за задержку выполнения работ.

Принимая решение и дополнительное решение, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии задолженности за выполненные работы ООО "Авангард" в сумме 4 611 899 руб. 68 коп., а так же о наличии оснований для взыскания пени, уменьшив размер пени в соответствии со ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации до 1 000 000 рублей. Удовлетворяя встречное исковое заявление в полном объеме, суд первой инстанции указал на то, что законченный строительством объект - "комбикормовый цех производительностью 10 т/час в ООО "Авангард" Глушковского района Курской области" до настоящего времени генподрядчиком не сдан заказчику-инвестору и застройщику.

Отменяя решение суда и дополнительное решение суда, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для взыскания с ООО "Авангард" в пользу ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" 6 811 899 руб. 68 коп. задолженности за выполненные работы.

С указанными выводами суда апелляционной инстанции суд кассационной инстанции соглашается по следующим основаниям.

Дав надлежащую правовую оценку заключенному между сторонами договору, суды пришли к правомерному выводу о том, что в настоящем споре отношения сторон возникли из договора подряда, регулируемого нормами Главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского Кодекса РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Пунктом 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В силу статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Пунктом 5.2 договора предусмотрено, что застройщик совместно с заказчиком-инвестором в трехдневный срок со дня предъявления генподрядчиком работ принимает их и подписывает акты приемки и справки о стоимости выполненных работ по установленным формам (КС-2, КС-3), предъявленным на рассмотрение до 30 числа отчетного месяца, согласно смете.

Из пункта 5.3 договора следует, что оплата выполненных работ производится заказчиком-инвестором денежными средствами в пятидневный срок после подписания справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3.

Пунктом 1 дополнительного соглашения к договору определена общая стоимость работ по 1 этапу, которая составляет 12 250 853 руб.

Как следует из материалов дела, ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ", во исполнение условий договора N 26/05-08 от 26.05.2008, выполнил предусмотренные договором работы на общую сумму 12 250 853 руб., что подтверждается актами о приемке выполненных работ формы КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 от 30.06.2008, от 31.07.2008, от 31.08.2008, от 30.09.2008, от 31.10.2008, которые подписаны ООО "Авангард" без замечаний и возражений по стоимости и качеству работ.

Платежными поручениями от 04.07.2008, от 15.09.2008, от 18.09.2008, ООО "Авангард", в подтверждение факта выполнения работ, перечислило истцу 5 438 953 руб. 32 коп.

Таким образом, как правильно указал суд, доказательств оплаты выполненных работ по первому этапу на сумму 6 811 899 руб. 68 коп. ООО "Авангард" в материалы дела не представлено.

Пунктом 1 дополнительного соглашения N 2 от 22.09.2010 к договору предусмотрено, что общая стоимость работ по второму этапу составляет 57 736 408 руб. исходя из фактического объема работ и договорного коэффициента.

ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ", в подтверждение выполнения работ по второму этапу, в материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ от 30.11.2009, от 25.12.2009, от 25.02.2010, от 25.03.2010, от 26.04.2010, от 25.05.2010, от 25.06.2010, от 15.07.2010, от 26.07.2010, от 17.08.2010, от 31.08.2010, согласно которым работы, в рамках рассматриваемого договора, выполнены и приняты без замечаний на общую сумму 59 936 408 руб.

Платежными поручениями N 1988 от 23.10.2009, N 2298 от 30.11.2009, N 2470 от 24.12.2009, N 168 от 09.03.2010, N 340 от 14.05.2010, N 503 от 06.07.2010, N 623 от 18.08.2010, N 623 от 27.08.2010, N 664 от 30.08.2010 года, N 1710 от 29.09.2010, N 790 от 08.11.2010 подтверждается факт оплаты вышеуказанных и принятых работ по второму этапу в сумме 59 936 408 руб.

В приложении N 2 к дополнительному соглашению N 2 от 20.09.2010 определена общая стоимость работ по 2 этапу в сумме 59 936 408 руб., исходя из фактического объема работ. В этом документе стороны согласовали рыночный коэффициент на строительно-монтажные работы в размере 4,7472445.

Из акта сверки взаимных расчетов между ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" и ООО "Авангард" за период с 15.09.2009 - 08.10.2010 задолженность в пользу ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" составляет 6 802 473 руб. 12 коп.

Установив данные обстоятельства, арбитражный апелляционный суд пришёл к правильному выводу о том, что материалами дела подтверждено выполнение ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" работ по первому и второму этапу на общую сумму 72 187 261 руб.

Однако материалы дела свидетельствуют, что ООО "Авангард" оплатило принятые по актам работы в сумме 65 375 361 руб. 32 коп.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции пришёл к обоснованному выводу о наличии оснований для взыскания с ООО "Авангард" 6 811 899 руб. 68 коп. основного долга по договору генподряда N 26/05-08 от 26.05.2008.

Поскольку общая задолженность за выполненные и принятые работы в сумме 6 811 899 руб. 68 коп. подтверждается представленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ, справками о стоимости выполненных работ и платежными поручениями об их оплате, суд апелляционной инстанции обоснованно не принял во внимание ссылку ООО "Авангард" на пункт 3 дополнительного соглашения от 22.09.2010, в соответствии с которым, стороны пришли к соглашению, что сумма 2 200 000 руб., составляющая разницу между стоимостью работ по 2-му этапу согласно ведомостям договорной цены (приложения N 1 и N 2 к настоящему дополнительному соглашению) засчитывается в счет погашения задолженности за выполненные работы по 1-му этапу.

В свою очередь, ООО "Авангард" заявлено встречное исковое требование к ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" о взыскании 1 639 713 руб. 76 коп. неустойки за просрочку сдачи объекта за период с 01.05.2010 по 14.02.2011.

Удовлетворяя заявленные требования истца во встречному иску частично, суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьей 330 ГК РФ, согласно которой, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, а также положениями п. 10.3 договора, которым предусмотрено, что в случае нарушения сроков выполнения работ, генподрядчик уплачивает неустойку в размере 0,01% договорной стоимости за каждый день просрочки до фактического завершения работ, пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для взыскания неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору.

При этом судом апелляционной инстанции установлено, что графиком производства строительства по 2 этапу, подписанному сторонами, срок начала работ установлен с 01.11.2009, а окончание работ определено 30.04.2010.

Между тем, акты о приемке выполненных работ датированы позднее согласованной даты окончания производства работ по второму этапу: от 25.05.2010, от 25.06.2010, 15.07.2010, 26.07.2010, 17.08.2010, 31.08.2010.

В связи с этим суд правильно указал на то, что просрочка выполнения работ по указанным актам составила: по акту от 25.05.2010 - 25 дней, по акту от 25.06.2010 - 55 дней, по акту от 15.07.2010 - 75 дней, по акту от 26.07.2010 - 86 дней, по акту от 17.08.2010 107 дней, по акту от 31.08.2010 - 120 дней.

Таким образом, материалами дела подтвержден факт просрочки выполнения работ по второму этапу по вышеуказанным актам.

На основании изложенного, обоснованным является вывод суда апелляционной инстанции о том, что расчет неустойки, произведенный истцом, является обоснованным в части, а требование о взыскании неустойки по договору за просрочку выполнения работ подлежащим удовлетворению в сумме 130 579 руб. 63 коп.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" заявлено требование о взыскании с ООО "Авангард" 6 811 899 руб. 68 коп. пени за просрочку погашения задолженности по графику погашения задолженности от 23.10.2009.

В обоснование заявленного требования ООО "СПАКО- АГРОСТРОЙИНВЕСТ" представило в материалы дела график погашения задолженности от 23.10.2009, согласно которому в случае задержки погашения задолженности, ООО "Авангард" перечисляет ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" пеню в размере 1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки.

Не принимая во внимание график погашения задолженности за выполненные и принятые работы, и подписанный истцом и ответчиком, которым сторонами были изменены сроки оплаты задолженности за выполненные работы и предусмотрена пеня за неоплату задолженности в срок, суд апелляционной инстанции исходил из того, что договор N 26/05-08 от 26.05.2008 и дополнительные соглашения N 1, N 2 не содержат пунктов, предусматривающих ответственность ООО "Авангард" за несвоевременную оплату выполненных и принятых работ. При этом суд сослался на п. 12.1 договора от 26.05.2008, согласно которому, изменение условий договора производится по взаимному согласию сторон с обязательным составлением письменного документа, являющегося неотъемлемой частью настоящего договора. Кроме того, суд указал на то, что из графика погашения задолженности невозможно установить из какого конкретно обязательства (договора) возникла указанная в графике задолженность, в графике не содержится ссылок на спорный договор либо акты выполненных работ по договору, указанный график, по мнению суда, не изменяет и не отменяет порядок оплаты, который был установлен договором N 26/05-08 от 26.05.2008 и дополнительными соглашениями к нему.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии основания для взыскания с ООО "Авангард" 6 811 899 руб. 68 коп. пени.

Приходя к выводу о том, что график производства строительства невозможно соотнести с договором подряда, противоречит выводам суда апелляционной инстанции о том, что задолженность за выполненные работы в размере 6 811 899 руб. 68 коп. подтверждается графиком погашения задолженности.

Так, из графика погашения задолженности от 23 октября 2009 года усматривается, что ООО "Авангард" обязалось перечислить ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" до 31.12.2009 г. 1 380 000 руб.; до 31.01.2010 г. 1 380 000 руб.; до 28.02.2010 г. 1 380 000 руб.; до 31.03.2010 года 1 380 000 руб.; до 30.04.2010 г. 1 291 899 руб. 68 коп.

В случае задержки погашения задолженности, согласно утвержденного графика, ООО "Авангард" перечисляет ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" пеню в размере 1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки.

Согласно статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Однако суды первой и апелляционной инстанций не определили правовую природу данного графика, не оценили указанное соглашение на предмет его соответствия нормам гражданского законодательства.

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Как предусмотрено ст. 333 ГК РФ, суд вправе уменьшить подлежащую уплате неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Суд первой инстанции, приходя к выводу о снижении размера неустойки, предусмотренной графиком (соглашением) об оплате задолженности до ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации не учел правовую позицию Постановления Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 13.01.2011 года N 11680/10, согласно которой снижение неустойки судом возможно только в одном случае - в случае явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения права.

Иные фактические обстоятельства (финансовые трудности должника, его тяжелое экономическое положение и т.п.) не могут быть рассмотрены судом в качестве таких оснований.

Явная несоразмерность неустойки должна быть очевидной.

Кроме того, необоснованное уменьшение неустойки судами с экономической точки зрения позволяет должнику получить доступ к финансированию за счет другого лица на нерыночных условиях, что в целом может стимулировать недобросовестных должников к неплатежам и вызывать крайне негативные макроэкономические последствия.

Неисполнение должником денежного обязательства позволяет ему пользоваться чужими денежными средствами. Никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения.

С учетом изложенного, кассационная инстанция находит дополнительное решение суда первой инстанции и постановление арбитражного апелляционного суда в части иска ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" к ООО "Авангард" о взыскании пени за просрочку оплаты согласно графика погашения задолженности, а также в части зачета удовлетворенных требований и в части взыскания судебных расходов по оплате государственной пошлины подлежащими отмене, а дело в этой части - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду надлежит учесть изложенное, исследовать обстоятельства в полном объеме, дать надлежащую правовую оценку представленным доказательствам и доводам сторон, в том числе доводам, изложенным в кассационных жалобах и, применив нормы действующего законодательства, вынести законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 287, ст.ст. 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Дополнительное решение Арбитражного суда Курской области от 17 июня 2011 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2011 года по делу N А35-11656/2010 в части иска ООО "СПАКО-АГРОСТРОЙИНВЕСТ" к ООО "Авангард" о взыскании пени за просрочку оплаты согласно графика погашения задолженности, а также в части зачета удовлетворенных требований и в части взыскания взыскания судебных расходов по оплате государственной пошлины отменить и дело в этой части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Курской области.

В остальной части постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2011 года оставить без изменения, а кассационные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий

Козелкин И.И.

Судьи

Шильненкова М.В. Чистова И.В.