Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 16 января 2019 г. N Ф10-5982/18 по делу N А36-8787/2017

г.Калуга

16 января 2019 г.

Дело N А36-8787/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14.01.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 16.01.2019.

Арбитражный суд Центрального округа в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Сладкопевцевой Н.Г., Толкачевой И.Ю.

при ведении протокола помощником судьи Савенковой Т.Г.,

при участии от акционерного общества "Липецкая городская энергетическая компания" Яковенко Р.О. по доверенности от 25.12.2018 N 161,

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Липецкой области кассационную жалобу акционерного общества "Липецкая городская энергетическая компания" на решение Арбитражного суда Липецкой области от 16.07.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2018 по делу N А36-8787/2017,

установил:

акционерное общество "Липецкая городская энергетическая компания", ОГРН 1094823016617, ИНН 4825066916 (далее - АО "ЛГЭК") обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебном заседании 25.06.2018, к индивидуальному предпринимателю Геворгизову Николаю Михайловичу, ОГРНИП 307480734500011, ИНН 481501740137 (далее - ИП Геворгизов Н.М.) о взыскании 300 000 руб. 00 коп. стоимости бездоговорного потребления электроэнергии.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 16.07.2018 (судья Дружинин А.В.), оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2018 (судьи Серегина Л.А., Мокроусова Л.М., Кораблева Г.Н.), в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с вынесенными судебными актами, АО "ЛГЭК" обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Липецкой области от 16.07.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2018, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неправильное толкование и применение судами пунктов 192 и 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), и, как следствие, на ошибочность выводов судов о том, что истцом нарушена процедура составления актов, что выразилось в отсутствие доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени проверки на предмет возможного выявления бездоговорного потребления электрической энергии, акт составлен в одностороннем порядке, без участия представителя потребителя. По мнению заявителя, материалами дела подтверждается потребление ИП Геворгизовым Н.М. электрической энергии, о чем свидетельствует акт о бездоговорном потреблении электрической энергии от 28.11.2016 N Б 13/16, при составлении которого осуществлялась видеосъемка, а также товарный чек от 28.11.2016 N 1 при покупке товара (кофе с молоком) в кафе "Ной", на котором содержится печать и ИНН ответчика.

Представитель АО "ЛГЭК" в судебном заседании поддержал доводы кассационной жалобы по изложенным в ней мотивам.

ИП Геворгизов Н.М. надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем публичного извещения на официальном сайте суда в сети Интернет, в судебное заседание суда кассационной инстанции не явился, явку своего представителя не обеспечил, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в его отсутствие.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителя АО "ЛГЭК", суд кассационной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как видно из дела и установлено судами, АО "ЛГЭК" является сетевой организацией, осуществляющей деятельность по передаче электрической энергии.

В результате проверки, проведенной 28.11.2016 сотрудниками АО "ЛГЭК" в кафе "Ной", расположенному по адресу: город Липецк, улица 50 лет НЛМК, дом 1/1, выявлен факт бездоговорного потребления ИП Геворгизовым Н.М. электрической энергии в виде самовольного подключения кабелем СИП 4х25 от ближайшей опоры ВЛ-0,4 кВ от КТП-886 в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения, о чем в этот же день составлен акт N Б 13/16 о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии.

На основании данного акта АО "ЛГЭК" произвело в отношении ответчика расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии за период с 29.11.2013 по 28.11.2016, который составил 1 640 580 кВт/ч.

В соответствии с этим расчетом истец предъявил ответчику к оплате стоимость бездоговорной потребленной электрической энергии в сумме 11 480 046 руб. 16 коп., направив ему для оплаты счет от 03.04.2017 N 998.

Поскольку ИП Геворгизов Н.М. предъявленную к оплате стоимость бездоговорной потребленной электрической энергии не оплатил, АО "ЛГЭК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском, предварительно направив претензию от 12.05.2017 N 199-02.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, исходил из отсутствия допустимых доказательств, подтверждающих факт бездоговорного потребления электрической энергии, поскольку признал представленный истцом акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии оформленным с нарушениями пунктов 192, 193 Основных положений N 442, ИП Геворгизов Н.М. о составлении акта не уведомлялся, его представители при составлении акта не присутствовали, отсутствуют доказательства, подтверждающие осуществление им предпринимательской деятельности в кафе "Ной", расположенному по адресу: город Липецк, улица 50 лет НЛМК, дом 1/1.

Выводы суда первой инстанции поддержаны судом апелляционной инстанции.

Вместе с тем судам не учтено следующее.

В силу статей 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, права и обязанности субъектов хозяйственного оборота при осуществлении деятельности в этой сфере определены нормами Федерального закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ (далее - Закон N 35-ФЗ).

Исходя из положений статей 3, 26, 37 Закона N 35-ФЗ поставка электроэнергии покупателям осуществляется гарантирующими поставщиками, энергосбытовыми (энергоснабжающими) организациями на основании договоров энергоснабжения или купли-продажи электрической энергии, условием заключения которых является наличие технологического присоединения энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики потребителей к электрическим сетям, произведенного в установленном законом порядке.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении бездоговорного либо безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями N 442.

В абзаце девятом пункта 2 Основных положений N 442 определено, что бездоговорное потребление электрической энергии - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Исходя из пункта 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом Х настоящего документа.

Пунктом 167 Основных положений N 442 на сетевые организации возложены контрольные функции за соблюдением потребителями требований, предъявляемых к учету электрической энергии, которые осуществляются в том числе путем проведения плановых и внеплановых проверок расчетных приборов учета (пункт 173 Основных положений N 442), а также проверок на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления.

Правила выявления и фиксации бездоговорного потребления электрической энергии установлены пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться следующие данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Данной нормой также предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. При этом отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений N 442 расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Пунктом 196 Основных положений N 442 предусмотрено, что сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Из системного толкования указанных норм следует, что достоверным и допустимым доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений N 442, а расчеты за бездоговорное потребление электрической энергии осуществляются на основании указанного акта.

При этом Основными положениями N 442 не предусмотрено обязательное предварительное уведомление сетевой организацией потребителя о предстоящей проверке, в связи с чем составление акта о бездоговорном потреблении без участия потребителя не лишает этот акт доказательственной силы.

Основанием для взыскания стоимости бездоговорно потребленной электрической энергии является факт неправомерного потребления энергии как материального блага, а не только лишь акт о неучтенном потреблении, как способ фиксации такого факта.

В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" обращено внимание судов на то, что, оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Юридически значимым является факт проведения проверки и выявление в ходе нее бездоговорного потребления энергии.

Сетевая организация не вправе требовать оплаты стоимости бездоговорно потребленной энергии при составлении акта о неучтенном потреблении без реального осуществления проверки и без обеспечения прав потребителя на участие, как в самой проверке, так и в составлении акта.

Вместе с тем, подобных обстоятельств судами не установлено.

Акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 28.11.2016 N Б 13/16 составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц Дулина А.В. и Прищеп А.В., которые зафиксировали отказ представителя ответчика от его подписания; при составлении акта осуществлялась видеосъемка.

Возражая против иска, ответчик опровергал представленный истцом акт неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 28.11.2016 N Б 13/16.

Однако, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения, суд по своей инициативе может признать недобросовестным поведение одной из сторон.

В силу положений статьи 65 АПК РФ в данном случае суд вправе при рассмотрении дела вынести на обсуждение обстоятельства, свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались.

Судами не учтено, что именно на ответчике, который опровергает представленное истцом доказательство, лежит бремя доказывания доводов, опровергающих достоверность доказательств.

С учетом конкретных обстоятельств дела, полномочия Геворгизова М.Н., который присутствовал при проверке и указан в акте от 28.11.2016 N Б 13/16 как представитель ИП Геворгизова Н.М., явствуют из обстановки, в которой совершались проверочные мероприятия (пункт 1 статьи 182 ГК РФ).

Как видно из дела, спорным объектом (кафе "Ной") является нестационарный торговый объект, который относится к категории самовольно размещенных.

Доводы ответчика о том, что спорный объект ему не принадлежал и торговая деятельность в нем не велась, опровергаются представленным в материалы дела товарным чеком от 28.11.2016 N 1 при покупке товара (кофе с молоком) в кафе "Ной", на котором содержится печать и ИНН ответчика.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от 29.06.2017 N 1476В/2017, представленной в материалы дела, ИП Геворгизов Н.М. предпринимательской деятельностью занимается с 11.12.2007.

Согласно письму общества с ограниченной ответственностью "Городская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик на территории города Липецка) от 13.03.2017 N 2234-18-01 договорные отношения между ним и ИП Геворгизовым Н.М. по объекту, расположенному по адресу: город Липецк, улица 50 лет НЛМК, дом 1/1, отсутствуют.

В силу положений статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Вывод о наличии бездоговорного потребления электрической энергии может быть сделан судом с учетом оценки совокупности всех доказательств, в том числе акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии, составленным в соответствии с пунктами 192 - 193 Основных положений N 442, во взаимосвязи с иными относимыми и допустимыми доказательствами по делу.

Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что судами первой и апелляционной инстанций не установлены все обстоятельства дела, необходимые для принятия законного и обоснованного судебного акта, выводы судов обеих инстанций основаны на неполном исследовании и оценке находящихся в деле доказательств, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора, судами нарушены нормы материального и процессуального права, что привело к принятию неправильных судебных актов, в связи с чем, обжалуемые решение и постановление в силу пункта 3 части 1 статьи 287 АПК РФ подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду необходимо дать оценку акту от 28.11.2016 N Б 13/16 с учетом изложенного в настоящем постановлении толковании норм материального и процессуального права в совокупности и взаимосвязи с иными доказательствами по делу в соответствии с требованиями главы 7 АПК РФ, в том числе с точки зрения соблюдения прав ответчика на участие в проведении проверки и составлении акта; предложить сторонами представить дополнительные доказательства в подтверждение своих доводов и возражений, и в случае их предоставления дать им соответствующую оценку; принять законное и обоснованное решение, надлежащим образом применив нормы материального и процессуального права; распределить судебные расходы, в том числе понесенные в связи с рассмотрением кассационной жалобы.

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, статьями 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Липецкой области от 16.07.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2018 по делу N А36-8787/2017 отменить.

Направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Липецкой области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вынесения, в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

Н.Г. Сладкопевцева И.Ю. Толкачева