Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 5 октября 2020 г. N Ф10-3330/20 по делу N А36-2439/2018

г.Калуга

5 октября 2020 г.

Дело N А36-2439/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 5 октября 2020 года.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего		Сладкопевцевой Н.Г.
судей		Шильненковой М.В Якимова А.А.
при ведении протокола судебного заседания при участии в заседании:		помощником судьи Ковтуновой И.Б.
от истца ООО "Аваланж"			Ведомкина В.А.(доверенность от 01.12.2019),
от ответчика АО "ЛГЭК"			Дулина А.А. (доверенность от 25.12.2018 N 170), Сверчкова Д.В. (доверенность от 25.12.2018 N316),

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Липецкой области кассационную жалобу акционерного общества "Липецкая городская энергетическая компания" на постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2020 по делу N А36-2439/2018,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Аваланж" (далее - истец, ООО "Аваланж") обратилось с заявлением к акционерному обществу "Липецкая городская энергетическая компания" (далее - АО "ЛГЭК"), обществу с ограниченной ответственностью "Городская энергосбытовая компания" (далее - ООО "ГЭСК") о признании недействительными и не порождающими правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электроэнергии актов о неучтенном потреблении электроэнергии от 10.01.2018 N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004, расчетов неучтенного (безучетного) потребления электрической энергии к ним.

В ходе судебного разбирательства истец заявил об отказе от исковых требований к ответчику ООО "ГЭСК", отказ принят судом.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 19.10.2019 в удовлетворении заявленных требований было отказано.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2020 решение суда первой инстанции отменено, исковые требования удовлетворены, признаны недействительными и не порождающими правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электроэнергии акты о неучтенном потреблении электроэнергии от 10.01.2018 N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004, расчеты неучтенного (безучетного) потребления электрической энергии к ним.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, АО "ЛГЭК" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит его отменить и оставить в силе решение суда первой инстанции, полагая ошибочными и не соответствующими обстоятельствам дела выводы суда апелляционной инстанции.

Заявитель указал, что проводившаяся в ходе проверки видеосъемка подтверждает факт нарушения пломб на шкафу, в котором расположены два прибора учета, а также знаков визуального контроля на одном из двух приборов учета.

В письменном отзыве на жалобу ООО "Аваланж" с доводами заявителя не согласилось и просило отказать в удовлетворении жалобы, оставив в силе постановление суда апелляционной инстанции.

Истец пояснил, что в качестве доказательства отсутствия безучетного потребления электрической энергии с его стороны в деле имеются два экспертных заключения, в том числе, заключение судебной экспертизы, проведенной Липецкой Торгово-Промышленной палатой, по результатам которой было установлено отсутствие вмешательства в работу приборов учета ввиду невозможности самого доступа к приборам учета и доучетным цепям ВРУ потребителя.

В силу части 1 статьи 286 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия полагает, что постановление суда апелляционной инстанции отмене не подлежит исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанции, 17.08.2012 между ООО "ГЭСК" (гарантирующий поставщик) и ООО "Аваланж" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 16111, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности, через привлеченных третьих лиц (территориальная сетевая организация) оказывать услуги по передаче электрической энергией потребителей, а Покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги (пункт 1.1 договора).

Приложением N 2 к договору стороны согласовали перечень коммерческих приборов учета, по которым производится расчет за потребляемую электрическую энергию и мощности по объекту: здание кафе по адресу: г. Липецк, ул. Терешковой, д. 26, место установки в электросборке, прибор учета 890487СААУ-И672М, 750372СААУ-И672М, группа по мощности - 380 кВт, класс точности - 2,0, принадлежат покупателю (л.д. 38 том 1).

В силу пункта 3.3.18 договора покупатель обязан обеспечить безопасность эксплуатации находящихся в его собственности или на ином законном основании электрических сетей и исправность используемых Покупателем приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии.

Согласно пунктам 9.1, 9.2 настоящий договор вступает в силу с момента подписания и распространяет свое действие на взаимотношения сторон, возникшие с 10.07.2012 и действует по 31.12.2012 и считается продленным на очередной календарный год на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении.

10.01.2018 в ходе проверки прибора учета электрической энергии на объекте ООО "Аваланж" здание кафе по адресу: г. Липецк, ул. Терешковой, д. 26 ответчиком было выявлено безучетное потребление электроэнергии, о чем составлены два акта о неучтенном потреблении электроэнергии в отношении каждого прибора учета: N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004.

Несогласие ООО "Аваланж" с актами о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем послужило основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

Рассматривая спор по существу и отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что имело место нарушение целостности пломбы N 00044740 на дверце шкафа, а также пломбы завода-изготовителя и знаков визуального контроля на приборе учета N 91352-АМ, на котором имеются следы нагрева. Кроме того, имеелся доступ к доучетным цепям в отношении второго прибора учета.

При этом суд указал, что акты о неучтенном потреблении электрической энергии соответствуют требованиям, установленным пунктом 193 Основных положений N 442, в актах содержатся все необходимые данные, в том числе указано лицо, осуществляющее безучетное потребление электрической энергии; указан способ осуществления безучетного потребления электрической энергии, место выявления безучетного потребления; указаны сведения о приборах учета на момент составления акта; указана дата предыдущей проверки приборов учета. Недостатков содержания оспариваемых актов, позволяющих усомниться в достоверности выявленных нарушений, судом не установлено. Характер и способ безучетного потребления электроэнергии, зафиксированные в актах, свидетельствуют о вмешательстве в работу системы учета электроэнергии.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что на момент проведения проверки факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета путем воздействия высоких температур, а также факт свободного доступа к доучетным цепям являются доказанными.

Суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда первой инстанции, с указанным выводом суда не согласился, отметив при этом ошибочность вывода первой инстанции о том, что при наличии указанных признаков энергоснабжающая организация освобождается от бремени доказывания вмешательства потребителя (третьих лиц) в работу системы учета.

Суд кассационной инстанции считает выводы суда апелляционной инстанции соответствующими установленным по делу обстоятельствам и нормам материального права исходя из следующего.

Как установлено судом, 10.01.2018 АО "ЛГЭК" провело проверку прибора учета заводской N 011070081000198 на объекте истца ООО "Аваланж" - здание кафе по адресу: г. Липецк, ул. Терешковой, д. 26, по результатам которой составлены акты безучетного потребления электрической энергии от 10.01.2018 N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004, послужившие основанием для расчета АО "ЛГЭК" объема неучтенного (безучетного) потребления электрической энергии соответственно к расчету- 291578 кВт*ч и 278169 кВт*ч. (л.д. 13-14 том 1).

В ходе проверки был выявлен факт нарушения на шкафу учета электрической энергии пломбы сетевой организации N 000044740.

Кроме того, было установлено нарушение пломбы сетевой организации N 91352-АМ, которая установлена на приборе учета N 28974830 - имеются следы нагрева, а также нарушены пломбы завода изготовителя и госповерителя, что отражено в Акте N СГЭ-БУ-18-003 от 10.01.2018.

Согласно акту N СГЭ-БУ-18-004 от 10.01.2018 установлено, что имеется доступ к доучетным цепям. (л.д. 11).

Указанное нарушение АО "ЛГЭК" квалифицировало как безучетное потребление.

Оспаривая вышеуказанные акты о безучтенном потреблении электрической энергии от 10.01.2018, истец ссылался на то, что акты не содержат сведения, позволяющие достоверно установить обстоятельства, которыми обусловлена квалификация потребления электрической энергии в качестве безучетного. Правовая позиция истца основана на том, что в оспариваемых актах нет указания на способ и место осуществления безучтенного потребления электрической энергии, и не представлено доказательств нарушения пломб, установленных на шкафу, в котором располагались два прибора учета и, следовательно, самого факта вмешательства в работу приборов учета.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

В соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения N 442).

Определение понятия безучетного потребления электрической энергии закреплено в абзаце 8 пункта 2 Основных положений N 442, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых используются для определения объема поставленной по договору энергоснабжения электроэнергии, должны иметь не поврежденные пломбы и знаки визуального контроля.

Пунктом 145 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 N 6 утверждены Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей (далее - Правила N 6), в силу пункта 1.2.2 которых потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; учет, рациональное расходование электрической энергии и проведение мероприятий по энергосбережению.

Согласно пункту 2.11.17 Правил N 6, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Минтопэнерго России 19.09.1996, Минстроем России 26.09.1996).

В соответствии с пунктом 2.11.18. Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Согласно правовой позиции, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019), неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности, в частности, по обеспечению сохранности пломб (средств визуального контроля), нанесенных на средство измерения, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным прибором учета (абзац третий п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13 января 2003 г. N 6), и влечет применение к такому потребителю последствий, установленных п. 195 Основных положений N 442 для случаев безучетного потребления.

Однако, факт неисполнения потребителем обязанности по сохранности пломб подлежит доказыванию гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией.

Нарушение целостности пломбы является достаточным признаком безучетного потребления, так как, в отсутствие иных данных, свидетельствует о наличии возможности вмешательства в работу прибора и искажения учета потребления.

Вместе с тем, при наличии прямых доказательств, свидетельствующих о том, что вмешательства в работу прибора учета не было, данные об учете энергии являются корректными, нарушение целостности пломб или знаков визуального контроля не могут являться основанием для применения иного способа расчета объема потребленной энергии.

По делу судом первой инстанции была назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено судом Союзу "Липецкая Торгово-Промышленная палата", согласно заключению N 326-07-00173а которой пломба N 00044740 имела частичное нарушение (локальное отклеивание) при этом пломба полностью отклеивалась (снималась) представителями АО "ЛГЭК" в момент проверки 10.01.2018. Данное частичное (локальное) нарушение пломбы не позволяет вскрыть дверцу даже при одной установленной пломбе без полного снятия пломбы и прилегающего участка к дверце невозможно вскрыть дверцу, даже в случае одной установленной пломбы. Техническая возможность беспрепятственного доступа к цепям учета и измерительным трансформатора тока и осуществления безучетного потребления при частичном нарушении пломбы N 0000444740 на двери шкафа ВРУ-04 кВ не имелось.

Как указал суд апелляционной инстанции, письменные доказательства, на которые ссылался ответчик в опровержение заявленных требований и которые суд первой инстанции счел достаточными, в своей совокупности, не свидетельствуют о том, что факт доступа к приборам учета и воздействия на него с целью отклеивания антимагнитной пломбы, установленной на приборе учета, доказан.

Как следует из заключения судебной экспертизы, из двух имеющихся на дверце шкафа пломб нарушена (имела следы нарушения целостности) только одна, при этом пломба полностью отклеивалась представителями АО "ЛГЭК" только в момент проверки 10.01.2018.

Таким образом, заключением эксперта подтверждается то обстоятельство, что при нарушении одной из пломб доступ в шкаф невозможен.

Факт нарушения пломб завода изготовителя и госповерителя также не подтверждается материалами дела.

Согласно дополнению от 25.12.2019 к экспертному заключению N 8-02-000453 Союза "Волжская торгово-промышленная палата" от 19.03.2018 пломбы-наклейки завода-изготовителя сохранены, соответствуют оттиску в паспорте.

Выявленные в процессе экспертизы повреждения корпуса в виде оплавления не оказали влияния на работоспособность прибора учета и точность измерений.

Как следует из экспертного заключения N 8-068-02-000453, проведенной Союзом "Волжская торгово-промышленная палата" 19.03.2018, корпус прибора учета электрической энергии трехфазный статический "Меркурий 231АМ-01" заводской номер 28974830 с правой стороны имеет следы нагрева в виде оплавления и изменения цвета (почернения). В результате данного воздействия повреждена (оплавлена) часть пломбы-наклейки с голограммой завода-изготовителя прибора. Также в результате высокой температуры оплавлена часть надписи антимагнитной пломбы-наклейки. Нарушения, отклейки, а также следов воздействия магнитного поля на данную пломбу не выявлено. Пломба-наклейка завода-изготовителя на левой стороне корпуса не повреждена, следов отклейки, нарушения не выявлено. Пломбы государственного поверителя в количестве двух штук, не нарушены, соответствуют оттиску в паспорте прибора. Несанкционированного вскрытия корпуса прибора учета не выявлено.

Также в материалах дела имеется протокол поверки N 22-0419/0418 счетчика электрической энергии трехфазного статического "Меркурий 231АМ-01" заводской номер 28974830, составленный ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Волгоградской области" (л.д.107, том 1), из заключения которого следует, что метрологические характеристики соответствуют данному типу счетчика.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к верному выводу о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства вмешательства истца в работу прибора учета путем внешнего воздействия высоких температур, поскольку отсутствовала возможность доступа к приборам учета ввиду того, что две пломбы на шкафу не были нарушены.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции, оценив в совокупности по правилам главы 7 АПК РФ представленные по делу доказательства, сделал верный вывод о том, что оспариваемые акты неучтеного потребления электрической энергии N СГЭ -БУ-180-003 от 10.01.2018, N СГЭ-БУ-180-004 от 10.01.2018 могут быть признаны недействительными и не порождающими правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электроэнергии актов, поскольку отсутствуют надлежащие доказательства, подтверждающие факт безучетного потребления со стороны потребителя.

Учитывая изложенное, кассационная инстанции не усматривает законных оснований для удовлетворения кассационной жалобы и отмены оспариваемого судебного акта.

Приведенные заявителем в кассационной жалобе доводы не свидетельствуют о неправильном применении судом норм материального права и не опровергают выводы суда апелляционной инстанций, а направлены на переоценку доказательств и установленных судом фактических обстоятельств дела, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено и оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2020 по делу N А36-2439/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий

Н.Г.Сладкопевцева

Судьи

М.В.Шильненкова А.А.Якимов