Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2020 г. N 19АП-8289/19 по делу N А36-2439/2018

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 5 октября 2020 г. N Ф10-3330/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Воронеж

27 мая 2020 г.

Дело N А36-2439/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 20 мая 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 мая 2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мокроусовой Л.М., судей Маховой Е.В.,

Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Офицеровой А.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Аваланж": до перерыва: Видокина В.А., представителя по доверенности б/н от 01.12.2019, паспорт РФ, после перерыва: Дубининой Н.В., директора на основании приказа от 30.04.2012, паспорт РФ, Видокина В.А., представителя по доверенности б/н от 01.12.2019, паспорт РФ;

от акционерного общества "Липецкая городская энергетическая компания": до и после перерыва: Дулина А.А., представителя по доверенности N 170 от 25.12.2018, паспорт РФ;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аваланж" на решение Арбитражного суда Липецкой области от 10.10.2019 по делу N А36-2439/2018 (судья Карякина Н.И.)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Аваланж" (ОГРН 1124823005119, ИНН 4826081459) к акционерному обществу "Липецкая городская энергетическая компания" (ОГРН 1094823016617, ИНН 4825066916) о признании недействительными и не порождающими правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электроэнергии актов безучетного потребления электроэнергии от 10.01.2018 N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004, расчетов неучтенного (безучетного) потребления электрической энергии к ним,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Аваланж" (далее - истец, ООО "Аваланж") обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением к акционерному обществу "Липецкая городская энергетическая компания" (далее - АО "ЛГЭК"), обществу с ограниченной ответственностью "Городская энергосбытовая компания" (далее - ООО "ГЭСК") о признании недействительными и не порождающими правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электроэнергии актов безучетного потребления электроэнергии от 10.01.2018 N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004, расчетов неучтенного (безучетного) потребления электрической энергии к ним.

В ходе судебного разбирательства истец заявил об отказе от исковых требований к ответчику ООО "ГЭСК", отказ принят судом.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 19.10.2019 в удовлетворении заявленных требований было отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО "Аваланж" обратилось с апелляционной жалобой (с учетом дополнения и уточнения), в которой просило отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив исковые требования.

Судом к материалам дела приобщено дополнение от 25.12.2019 к экспертному заключению N 8-068-02-000453 от 19.03.2018 Волжской Торгово-промышленной палаты, копии актов N 003168 от 09.02.2018 и N 003166 от 09.02.2018.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представители ООО "Аваланж" поддержали доводы апелляционной жалобы (с учетом дополнения и уточнения).

Представитель АО "ЛГЭК" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу (с учетом дополнения), просил оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании 13.05.2020 был объявлен перерыв до 20.05.2020.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (часть 1 статьи 268 АПК РФ).

Выслушав участвующих в судебном заседании лиц, исследовав материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия находит необходимым удовлетворить апелляционную жалобу в связи со следующим.

Как установил суд первой инстанции, 17.08.2012 между ООО "ГЭСК" (гарантирующий поставщик) и ООО "Аваланж"" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 16111, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности, через привлеченных третьих лиц (территориальная сетевая организация) оказывать услуги по передаче электрической энергией потребителей, а Покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги (пункт 1.1 договора).

В соответствии с пунктом 3.3.9 договора покупатель обязан обеспечить соблюдение эксплуатационных требований и техники безопасности при работе с находящимся в собственности или ином законном основании у Покупателя электрооборудованием, средствами релейной защиты и противоаварийной автоматики, включая устройства, обеспечивающие дистанционный ввод графиков временного отключения потребления с диспетчерских центров, приборов учета электроэнергии, а также устройств, необходимых для поддержания требуемых параметров надежности и качества электроэнергии, а также их работоспособность и сохранность.

Согласно пункту 4.7 договора количество электроэнергии, поставленной Покупателю, определяется по данным автоматизированной измерительной системы коммерческого учета Сетевой организации или Покупателя, установленной на границе обслуживания и эксплуатационной ответственности сторон и (или) по показаниям коммерческих приборов учета Сетевой организации или покупателя (Приложение N 2).

Приложением N 2 к договору стороны согласовали перечень коммерческих приборов учета, по которым производится расчет за потребляемую электрическую энергию и мощности по объекту: здание кафе по адресу: г. Липецк, ул. Терешковой, д. 26, место установки в электросборке, прибор учета 890487СААУ-И672М, 750372СААУ-И672М, группа по мощности - 380 кВт, класс точности - 2,0, принадлежат покупателю (л.д.38 том 1).

В силу пункта 3.3.18 договора покупатель обязан обеспечить безопасность эксплуатации находящихся в его собственности или на ином законном основании электрических сетей и исправность используемых Покупателем приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии.

Согласно пунктам 9.1, 9.2 настоящий договор вступает в силу с момента подписания и распространяет свое действие на взаимоотношения сторон, возникшие с 10.07.2012 и действует по 31.12.2012 и считается продленным на очередной календарный год на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении.

10.01.2018 в ходе проверки прибора учета электрической энергии на объекте ООО "Аваланж" здание кафе по адресу: г. Липецк, ул. Терешковой, д. 26 ответчиком было выявлено безучетное потребление электроэнергии на объекте истца ( л.д. 92 том 1). Вывод о наличии признаков искажения учета был сделан в связи выявленным нарушением пломбы на "шкафу узла эл.энергии N 00044740", пломбы завода-изготовителя и знаки визуального контроля и в связи с тем, что ПУ N 91352 -АМ имеет следы нагрева.

Несогласие ООО "Аваланж" с актом о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем послужило основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

Отказав в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции указал следующее.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

В соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения N 442).

Определение понятия безучетного потребления электрической энергии закреплено в абзаце 8 пункта 2 Основных положений N 442, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых используются для определения объема поставленной по договору энергоснабжения электроэнергии, должны иметь не поврежденные пломбы и знаки визуального контроля.

Пунктом 145 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 N 6 утверждены Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей (далее - Правила N 6). В силу пункта 1.2.2 Правил, потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; учет, рациональное расходование электрической энергии и проведение мероприятий по энергосбережению.

Согласно пункту 2.11.17 Правил N 6, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Минтопэнерго России 19.09.1996, Минстроем России 26.09.1996).

В соответствии с пунктом 2.11.18. Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

10.01.2018 АО "ЛГЭК" провело проверку прибора учета на объекте истца объекте ООО "Аваланж" здание кафе по адресу: г. Липецк, ул. Терешковой, д. 26, по результатам проверки составлены акты безучетного потребления электрической энергии от 10.01.2018 N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004, на основании которых АО "ЛГЭК" произвело расчет объема неучтенного (безучетного ) потребления электрической энергии соответственно к расчету- 291578 кВт*ч и 278169 кВт*ч. (л.д. 13-14 том 1).

Оспаривая акты о безучтенном потреблении электрической энергии от 10.01.2018 N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004, истец ссылался на то, что акты не содержат сведения, позволяющие достоверно установить обстоятельства, которыми обусловлена квалификация потребления электрической энергии в качестве безучетного. Правовая позиция истца основана на том, что в оспариваемых актах нет указания на способ и место осуществления безучтенного потребления электрической энергии, и не представлено доказательств вмешательства в работу прибора учета.

Отклоняя доводы истца, суд указал, что акты о неучтенном потреблении электрической энергии соответствуют требованиям, установленным пунктом 193 Основных положений N 442, в актах содержатся все необходимые данные, в том числе указано лицо, осуществляющее безучетное потребление электрической энергии; указан способ осуществления безучетного потребления электрической энергии, место выявления безучетного потребления; указаны сведения о приборах учета на момент составления акта; указана дата предыдущей проверки приборов учета. Недостатков содержания оспариваемых актов, позволяющих усомниться в достоверности выявленных нарушений, судом не установлено. Характер и способ безучетного потребления электроэнергии, зафиксированные в актах свидетельствуют о вмешательстве в работу системы учета электроэнергии. Согласно акту N СГЭ-БУ-18-004 от 10.01.2018 установлено, что имеется доступ к доучетным цепям. (л.д.11).

По делу была назначена судебная экспертиза, ее проведение поручено Союзу "Липецкая Торгово-Промышленная палата" (эксперт Назаров Вячеслав Васильевич) на разрешение эксперта были поставлены следующие вопросы:

1) Имели ли пломбы, установленные на шкафе дверцы ВРУ-0,4 кВ, находящегося в здании кафе, расположенного по адресу: г. Липецк, ул. Терешковой, д. 26, полное /частичное разрушение до вскрытия их сотрудниками сетевой организации АО "ЛГЭК"?

2) Имелась ли техническая возможность беспрепятственного доступа к целям учета и измерительным трансформаторам тока и осуществления безучетного потребления в случае нарушения (полного /частичного разрушения) пломбы на двери шкафа ВРУ-0,4 кВ в здании кафе, расположенного по адресу: г. Липецк, ул. Терешковой, д. 26? ( л.д. 13 том 2).

По результатам экспертизы суду было представлено заключение N 326-07-00173а, согласно которому пломба N 00044740 имела частичное нарушение (локальное отклеивание) при этом пломба полностью отклеивалась (снималась) представителями АО "ЛГЭК" в момент проверки 10.01.2018. Данное частичное (локальное) нарушение пломбы не позволяет вскрыть дверцу даже при одной установленной пломбе без полного снятия пломбы и прилегающего участка к дверце невозможно вскрыть дверцу, даже в случае одной установленной пломбы. Техническая возможность беспрепятственного доступа к целям учета и измерительным трансформатора тока и осуществления безучетного потребления при частичном нарушении пломбы N 0000444740 на двери шкафа ВРУ-04 кВ не имелось.

Мотивируя выводы об отказе в удовлетворении исковых требований, суд отметил, что имело место нарушение целостности пломбы на дверце шкафа и нарушение ПУ N 91352-АМ (имеются следы нагрева), что приравнивается к нарушению пломб на счетчиках.

Ссылаясь на то, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений, безучетным потреблением признается потребление электрической энергии в том числе, при нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), судом сделан не совсем верный вывод о том, что при наличии указанных признаков энергоснабжающая организация освобождается от бремени доказывания вмешательства потребителя (третьих лиц) в работу системы учета.

Согласно правовой позиции, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019), неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности, в частности, по обеспечению сохранности пломб (средств визуального контроля), нанесенных на средство измерения, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным прибором учета (абзац третий п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13 января 2003 г. N 6), и влечет применение к такому потребителю последствий, установленных п. 195 Основных положений N 442 для случаев безучетного потребления. Однако, факт неисполнения потребителем обязанности по сохранности пломб подлежит доказыванию гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией.

Нарушение целостности пломбы является достаточным признаком безучетного потребления, так как, в отсутствие иных данных, свидетельствует о наличии возможности вмешательства в работу прибора и искажения учета потребления.

Вместе с тем, при наличии прямых доказательств, свидетельствующих о том, что вмешательства в работу прибора учета не было, данные об учете энергии являются корректными, нарушение целостности пломб или знаков визуального контроля не могут являться основанием для применения иного способа расчета объема потребленной энергии.

Косвенные доказательства, на которые ссылался ответчик в опровержение заявленных требований и которые суд счел достаточными, в своей совокупности, не свидетельствуют о том, что факт доступа к прибору учета и воздействия на него с целью отклеивания антимагнитной пломбы, установленной на приборе учета доказан.

Напротив, установлено, что из двух имеющихся на дверце шкафа пломб нарушена (имела следы нарушения целостности) только одна. Доказательств отклеивания одной стороны не в момент доступа при проверке, а ранее, в материалах дела в том числе и в видеоматериалах) не имеется. При этом заключением эксперта подтверждается очевидное обстоятельство, что при нарушении одной из пломб, доступ в шкаф невозможен.

Следы нагрева, выявленные экспертным заключением N 8-02-000453, выполненным 19.03.2018 Союзом "Волжская торгово-промышленная палата по факту проверки счетчика электрической энергии трехфазный статический Меркурий" 231АМ-01 в виде оплавления и изменения цвета (почернения), в результате чего повреждена (оплавлена) часть пломбы-наклейки с голограммой завода-изготовителя прибора и оплавлена часть надписи антимагнитной пломбы-наклейки, суд расценил как признак наличия вмешательства в работу прибора учета несмотря на то, что в заключении отмечено, что нарушения, отклейки, а также следов воздействия магнитного поля на данную пломбу не выявлено ( л.д. 99 том 1).

Вывод суда о том, что материалами дела подтверждено вмешательство истца в схему прибора учета путем внешнего воздействия высоких температур, не имеет документального подтверждения. Предположение о том, что воздействие было преднамеренным для того, чтобы отклеить антимагнитную пломбу не может расцениваться как установленное судом обстоятельство.

Кроме того, как следует из фотоматериалов, содержащихся в деле, следы оплавления корпуса носят достаточно интенсивный характер для того, чтобы воздействовать на пломбу.

Факт нарушения пломб завода изготовителя и госповерителя также не подтверждается материалами дела. С учетом приведенной выше позиции о распределении бремени доказывания, удаленное (без исследования пломб и знаков) мнение завода-изготовителя достаточным доказательством не является. Согласно экспертному заключению N 8-02-000453 Союза "Волжская торгово-промышленная палата", пломбы-наклейки завода-изготовителя сохранны, соответствуют оттиску в паспорте.

Согласно протоколу проверки N 22-0419/0418 счетчика электрической энергии трехфазный статический "Меркурий 231 АМ-01" N 29144-07 от 03.04.2018, выданному Федеральным бюджетным учреждением "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Волгоградской области, сделано заключение, согласно которому счетчик не годен к применению, при внешнем осмотре выявлено оплавление корпуса счетчика, однако, метрологические характеристики соответствуют данному типу счетчика (л.д. 106, 107 том 1).

В этой связи вывод об искажении данных об учете сделан без достаточных оснований.

Доводы ответчика о том, что непринятие ООО "Аваланж" мер по сохранению целостности антимагнитной пломбы, своевременному извещению ресурсоснабжающей организации о повреждении антимагнитной пломбы, установленной на приборе учета в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 свидетельствует о безучетном потреблении электроэнергии, противоречит обстоятельствам дела, так как антимагнитная пломба расположена на приборе, находящемся в опломбированном шкафу.

Таким образом, оспариваемые акты могут быть признаны недействительными и не порождающими правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электроэнергии актов безучетного потребления электрической энергии N СГЭ -БУ-180-003 от 10.01.2018, N СГЭ-БУ-180-004 от 10.01.2018, поскольку отсутствуют достоверные и достаточные признаки безучетного потребления.

На этом основании решение суда первой инстанции от 19.10.2019 следует отменить, исковые требования удовлетворить.

На основании статьи 110 АПК РФ, по результатам рассмотрения дела государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе в сумме 9 000 руб. относится на ответчика и подлежит с него взысканию в пользу истца.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Липецкой области от 10.10.2019 по делу N А36-2439/2018 отменить, признать недействительными и не порождающими правовых последствий и обязанностей по оплате безучетного потребления электроэнергии акты безучетного потребления электроэнергии от 10.01.2018 N СГЭ-БУ-18-003 и N СГЭ-БУ-18-004, расчеты неучтенного (безучетного) потребления электрической энергии к ним.

Взыскать с акционерного общества "Липецкая городская энергетическая компания" (ОГРН 1094823016617, ИНН 4825066916) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Аваланж" (ОГРН 1124823005119, ИНН 4826081459) расходы по оплате госпошлины при обращении с иском и апелляционной жалобой в сумме 9 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.М. Мокроусова

Судьи

Е.В. Маховая А.А. Сурненков