Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21 декабря 2015 г. N Ф08-9036/15 по делу N А32-8238/2015

г. Краснодар

21 декабря 2015 г.

Дело N А32-8238/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 декабря 2015 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Аваряскина В.В., судей Алексеева Р.А. и Рассказова О.Л., при участии в судебном заседании от истца - общества с ограниченной ответственностью "Капитал" (ИНН 2348034556, ОГРН 1132348000179) - Лысенко А.Г. (доверенность от 07.12.2015), ответчика - Есипенко Евгения Николаевича и его представителя Карась Ю.А. (доверенность от 28.05.2013), от ответчиков: Есипенко Антона Евгеньевича - Карась Ю.А. (доверенность от 29.05.2014), Немченко Андрея Валерьевича и Немченко Валерия Леонидовича - Речкина А.К. (доверенности от 13.05.2015), от третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Краснодаркурорт" - Речкина А.К. (доверенность от 16.04.2015), в отсутствие ответчиков: Шияновой Светланы Васильевны, Куемжиева Константина Федоровича, Суханова Сергея Владимировича, Литвиненко Нины Михайловны, Шкуро Татьяны Михайловны, закрытого акционерного общества "Пансионат отдыха "Гизель-Дере"" (ИНН 2355002442, ОГРН 1022304915335), третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Небуг", закрытого акционерного общества "Пансионат "Шепси"", извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Капитал" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.07.2015 (судья Крылова М.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2015 (судьи Чотчаев Б.Т., Величко М.Г., Ковалева Н.В.) по делу N A32-8238/2015, установил следующее.

ООО "Капитал" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Есипенко Е.Н., Есипенко А.Е., Немченко А.В., Немченко В.Л., Шияновой С.В., Суханову С.В., Литвиненко Н.М., Куемжиеву К.Ф., Шкуро Т.М. и ЗАО "Пансионат отдыха "Гизель-Дере"" о признании недействительными (ничтожными) притворными сделками договора купли-продажи части долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 21.08.2014 и договора купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 16.09.2014, заключенных Есипенко Е.Н. и Немченко В.Л., которыми прикрыто совершение единой сделки по продаже Немченко В.Л. долей в размере 31,981% в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт"; признании недействительными (ничтожными) притворными сделками договора купли-продажи части долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 21.08.2014 и договора купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 16.09.2014, заключенных Есипенко А.Е. и Немченко А.В., которыми прикрыто совершение единой сделки по продаже Немченко А.В. долей в размере 30,055% в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт"; переводе на общество прав и обязанностей покупателя по указанным договорам купли-продажи части долей и договорам купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт"; о переводе на общество прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи части долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 17.09.2014, заключенному Есипенко Е.Н. и Куемжиевым К.Ф., по которому Куемжиев К.Ф. продал доли в размере 3,312% в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт"; о переводе на общество прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи части долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 17.09.2014, заключенному Есипенко Е.Н. и Сухановым С.В., по которому Суханов С.В. продал доли в размере 3,125% в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт"; о переводе на общество прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи части долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 16.09.2014, заключенному Есипенко Е.Н. и Литвиненко Н.М., по которому Литвиненко Н.М. продала доли в размере 0,821% в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт"; о переводе на общество прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи части долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 16.12.2014, заключенному Есипенко Е.Н. и Шкуро Т.М., по которому Шкуро Т.М. продала доли в размере 0,187% в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт"; о переводе на общество прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи части долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 31.10.2014, заключенному Есипенко Е.Н. и Шияновой С.В., по которому Шиянова С.В. продала доли в размере 25,31% в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт"; о переводе на общество прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи части долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" от 17.09.2014, заключенному Есипенко Е.Н. и ЗАО "Пансионат "Шепси"" (далее - пансионат), по которому пансионат продал доли в размере 1,042% в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" (уточненные требования).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Краснодаркурорт", ООО "Небуг" и пансионат.

Решением суда от 02.07.2015, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 16.09.2015, в удовлетворении иска отказано.

В кассационной жалобе общество просит отменить обжалуемые судебные акты и принять новый судебный акт об удовлетворении требований. Заявитель указывает, что Немченко В.П. и Немченко А.В. совершили последовательные сделки по продаже своих долей Есипенко Е.Н. и Есипенко А.Е. Указанные лица действовали недобросовестно и, фактически, реализовали схему по включению в состав участников общества третьих лиц и продажи им большей части долей общества в нарушение преимущественного права иных участников. Суды пришли к неверному выводу о пропуске срока исковой давности. Данный вывод судов не подтвержден доказательствами. Наличие сведений о совершении сделок не подтверждает осведомленность истца об условии их совершения.

В отзыве на кассационную жалобу Есипенко Е.Н. и Есипенко А.Е. считают принятые по делу судебные акты законными и обоснованными, а доводы жалобы - несостоятельными.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы кассационной жалобы, Есипенко Е.Н. и представители Есипенко А.Е., Немченко В.П., Немченко А.В. и ООО "Краснодаркурорт" возражали против ее удовлетворения.

08 декабря 2015 года в судебном заседании объявлялся перерыв до 09 часов 50 минут 15.12.2015. После перерыва судебное заседание продолжено.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав Есипенко Е.Н. и представителей лиц участвующих в деле, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела следует и судами установлено, что общество является участником ООО "Краснодаркурорт" с 1,042% долей в уставном капитале номинальной стоимостью 5 тыс. рублей.

21 августа 2014 года по договору купли-продажи доли Немченко А.В. продал, а Есипенко А.Е. приобрел 1% долей (номинальной стоимостью 4800 рублей) в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт". Денежные средства в счет оплаты приобретенной части доли получены Немченко А.В., что подтверждается распиской от 21.08.2014.

21 августа 2014 года по договору купли-продажи доли Немченко В.Л. продал, а Есипенко Е.Н. приобрел 1% долей (номинальной стоимостью 4800 рублей) в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт". Денежные средства в счет оплаты приобретенной части доли получены Немченко В.Л., что подтверждается распиской от 21.08.2014.

16 сентября 2014 года по договору купли-продажи доли Немченко А.В. продал, а Есипенко А.Е. приобрел 29,055% долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт". Денежные средства в счет оплаты приобретенной части доли перечислены Немченко А.В. платежным поручением от 16.09.2014 N 101813.

16 сентября 2014 года по договору купли-продажи доли Немченко В.Л. продал, а Есипенко Е.Н. приобрел 30,981% долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт".

В этот же день Литвиненко Н.М. по договору купли-продажи доли передала в собственность Есипенко Е.Н. долю в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" в размере 0,821%.

17 сентября 2014 года Суханов С.В. и Куемжиев К.Ф. передали в собственность Есипенко Е.Н. принадлежащие им доли в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" в размере 3,125% и 3,312% соответственно.

В этот же день пансионат по договору купли-продажи доли передал в собственность Есипенко Е.Н. 1,042% долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт".

31 октября 2014 года Шиянова С.В. продала, а Есипенко А.Е. приобрел 25,31% долей (номинальной стоимостью 121 501 рубль) в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт".

16 декабря 2014 года Шкуро Т.М. продала, а Есипенко Е.Н. приобрел 0,187% долей (номинальной стоимостью 898 рублей) в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт".

Все указанные сделки нотариально удостоверены.

Ссылаясь на то, что сделки являются притворными и совершены в нарушение предусмотренного законом преимущественного права участников на покупку долей, общество обратилось в арбитражный суд с иском.

Согласно пункту 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

В соответствии с пунктом 2 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных данным Законом, если это не запрещено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли (пункт 4 статьи 21 Закона N 14-ФЗ).

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и другие условия продажи.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (пункт 5 статьи 21 Закона N 14-ФЗ).

Согласно пункту 18 статьи 21 Закона N 14-ФЗ при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любые участник или участники общества либо, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

В пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 90/14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"" указано, что продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности такой сделки. В этом случае любой участник общества, а в соответствующем случае само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли. При этом на случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа.

В силу пункта 5.11 устава ООО "Краснодаркурорт" продажа или отчуждение иным образом участником своей доли или ее части третьим лицам возможна только в случае отказа или не использования другими участниками или самим обществом своего преимущественного права на покупку уступаемой доли по заранее определенной цене. Преимущественное право покупки отчуждаемой третьему лицу доли может быть использовано участником общества или обществом в течение 30 дней с момента получения обществом оферты от уступающего долю участника о ее продаже третьему лицу.

Преимущественное право покупки прекращается в день истечения срока использования данного права или представления письменного заявления об отказе от использования преимущественного права.

Согласие общества либо его участников на продажу либо отчуждение иным образом участником своей доли или ее части одному или нескольким участникам общества не требуется (пункт 5.8 устава).

Суды установили, что 10.07.2014 Немченко В.Л. и Немченко А.В. направили в адрес общества и всех остальных участников уведомление о намерении продать третьим лицам по 1% принадлежащих каждому из них долей в уставном капитале ООО "Краснодаркурорт" по цене 1 500 тыс. рублей за 1%.

Указанные уведомления общество получило 16.07.2014.

В предусмотренный пунктом 5.11 устава срок (до 17.08.2014) общество и его участники не воспользовались преимущественным правом покупки долей.

В связи с отсутствием волеизъявления участников общества на покупку по 1% долей, указанные доли 21.08.2014 проданы третьим лицам, не являющимися участниками общества - Есипенко А.Е. (1% долей) и Есипенко Е.Н. (1% долей).

В дальнейшем Немченко В.Л. и Немченко А.В. по договорам от 16.09.2014 продали Есипенко А.Е. и Есипенко Е.Н. 29,055% долей и 30,981% долей как участникам общества.

Сделки по продаже Есипенко А.Е. и Есипенко Е.Н долей иными участниками общества также не нарушают положений Закона N 14-ФЗ.

При таких обстоятельствах, оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суды пришли к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска.

В результате совершения оспариваемых сделок купли-продажи долей в уставном капитале общества право корпоративного контроля общества не нарушено. Истец был и остается миноритарным участником общества с размером долей равным 1,042%. Размер принадлежащих истцу долей и объем обусловленных таким размером участия прав остался неизменным.

Также суды пришли к верному выводу о пропуске срока исковой давности.

По общему правилу течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало либо должно было узнать о нарушении своего права (статья 200 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Представитель истца принимал участие в собрании 17.10.2014 и знакомился в присутствии нотариуса со спорными договорами купли-продажи долей. Указанное обстоятельство истец не опроверг. Следовательно, именно с этой даты общество осведомлено о принадлежности Есипенко Е.Н. и Есипенко А.Е. 40,281% и 30,055% долей соответственно и могло узнать об обстоятельствах перехода долей.

Более того, в судебной практике выработана позиция, согласно которой непредставление доказательств возможности оплаты долей в случае удовлетворения иска является самостоятельным основанием для отказа в его удовлетворении (определение Верховного Суда Российской Федерации от 13.04.2015 N 308-ЭС15-2612, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.08.2014 по делу N А01-455/2013, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.08.2013 по делу N А32-12010/2012, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 08.09.2011 N А32-26407/2010).

Доводы кассационной жалобы признаются судом кассационной инстанции несостоятельными, поскольку были проверены и учтены судами первой и апелляционной инстанций при рассмотрении дела, не влияют на обоснованность и законность обжалуемых судебных актов и не опровергают выводы судов.

Установление фактических обстоятельств дела, исследование и оценка представленных сторонами доказательств отнесены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации к компетенции судов первой и апелляционной инстанций, суд кассационной инстанции такими полномочиями не наделен, в связи с чем оснований для переоценки доказательств и сделанных на их основании выводов у суда кассационной инстанции не имеется (статья 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (часть 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.07.2015 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2015 по делу N A32-8238/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

В.В. Аваряскин

Судьи

Р.А. Алексеев О.Л. Рассказов