Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14 марта 2019 г. N Ф08-685/19 по делу N А32-29145/2017

г. Краснодар

14 марта 2019 г.

Дело N А32-29145/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Рыжкова Ю.В., судей Бабаевой О.В. и Чесняк Н.В., при участии от истца - акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) - Шейгус Е.А. (доверенность от 29.12.2018), от ответчика - садоводческого некоммерческого товарищества "Дружба" (ИНН 2311048739, ОГРН 1042306434378) - Дунаева С.Г. (председатель) и Смолы Д.С. (доверенность от 23.10.2018), от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - акционерного общества "НЭСК-электросети" - Головневой А.И. (доверенность от 01.01.2019), рассмотрев кассационную жалобу садоводческого некоммерческого товарищества "Дружба" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.09.2018 (судья Журавский О.А.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2018 (судьи Шапкин П.В., Баранова Ю.И., Величко М.Г.) по делу N А32-29145/2017, установил следующее.

АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с иском к садоводческому некоммерческому товариществу "Дружба" (далее - товарищество) о взыскании 788 303 рублей 24 копеек стоимости безучетно потребленной электрической энергии (уточненные требования).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено АО "НЭСК-электросети" (далее - компания).

Решением от 17.09.2018, оставленным без изменения апелляционным постановлением от 27.11.2018, иск удовлетворен. Суд не согласился с доводами ответчика о недоказанности неисправности прибора учета на момент проверки.

В кассационной жалобе товарищество просит отменить судебные акты и направить дело на новое рассмотрение. По мнению заявителя, вывод судов о выявлении визуальных повреждений прибора учета не соответствует акту от 08.12.2016 N 002618. Кроме того, согласно акту прибор учета демонтирован и помещен в пакет с пломбой N 24175809, в то время как на экспертное исследование представлен пакет с пломбой N АА8298457. Истцом и третьим лицом грубо нарушена процедура выявления и фиксации безучетного потребления электрической энергии. Положенная в основу судебных актов видеозапись процесса упаковки узла учета электрической энергии в ходе судебного разбирательства фактически не исследовалась. При этом указанная видеозапись не фиксирует момент пломбировки пакета. Товарищество надлежащим образом не извещалось о времени и месте составления акта о безучетном потреблении электрической энергии. После установки нового узла учета показатели ежемесячного потребления электрической энергии существенно не изменились.

В отзывах общество и компания отклонили доводы жалобы.

Изучив материалы дела и выслушав представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты надлежит отменить.

Как видно из материалов дела, общество (гарантирующий поставщик) и товарищество (потребитель) заключили договор энергоснабжения от 20.03.2012 N 10297. Точкой поставки по договору является ТП-676п, расположенная по адресу: г. Краснодар, ул. Ростовское шоссе, 10 км.

08 декабря 2016 года представителями компании в присутствии председателя правления товарищества Дунаева С.Г. проведена контрольная проверка правильности пользования электроэнергией на объекте товарищества, в ходе которой представителями сетевой организации принято решение направить прибор на проверку. Спорный прибор N 008840073003007 выведен из расчетов и направлен на экспертизу. Председателю правления было выдано предписание N 056200.

Согласно представленному в материалы дела экспертному заключению экспертного центра "Энерго Эксперт" от 05.04.2017 N 1008-754 в ходе проведенной экспертизы выявлены нарушения, в том числе вмешательство в работу счетчика электрической энергии СЕ 3013 N 008840073003007, несанкционированное программирование памяти, что привело к искажению данных. Установлено также, что производилось искажение показаний счетчика по причине его обнуления и изменения коэффициентов трансформации первичной сети. Пломбы поверителя и отдела технического контроля завода изготовителя имеют повреждения. Все энергетические параметры счетчика СЕ 301 N 008840073003007 являются недостоверными.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), безучетное потребление представляет собой потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названного документа порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом Х названных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (пункт 192 Основных положений N 442).

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу. В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Исходя из изложенных норм, с учетом составленных компанией актов, суды сочли доказанным факт безучетного потребления.

Вместе с тем суды не учли следующего.

Из представленного в материалы дела акта от 08.12.2016 N 056200, составленного представителями компании, следует, что в присутствии председателя товарищества прибор учета N 008840073003007 демонтирован и помещен в пакет с пломбой N 24175809 для отправки на экспертизу.

Установка пломбы на пакет при снятии прибора в присутствии потребителя исключает возможность доступа любых лиц к прибору учета до получения его экспертной организацией на исследование.

Согласно пункту 3.1 заключения эксперта от 14.02.2017 N 1008-754 на экспертное исследование представлен сейф-пакет с пломбой с номером АА8298457 (т. 1, л. д. 39 - 43).

При этом в заключении не указано о наличии на пакете пломбы N 24175809, установленной 08.12.2016 при составлении акта N 056200.

При таких обстоятельствах не устраняются сомнения в возможности доступа к прибору учета иных лиц, кроме эксперта, на протяжении более двух месяцев нахождения прибора у стороны спора - компании.

Сам по себе акт от 08.12.2016 N 056200 не содержит сведений о наличии обстоятельств, свидетельствующих о безучетном потреблении в смысле пункта 2 Основных положений N 442. Делая вывод о безучетном потреблении товариществом электрической энергии, основанный на заключении эксперта от 14.02.2017 N 1008-754, суды не дали надлежащей оценки названным обстоятельствам, на которые ссылалось товарищество. Компания и общество, как профессиональные участники рынка электрической энергии, при ненадлежащем составлении документов о безучетном потреблении в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несут риск соответствующих последствий при разрешении судебного спора.

Поскольку выводы судов не соответствуют материалам дела, судебные акты подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение для устранения изложенных нарушений.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.09.2018 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2018 по делу N А32-29145/2017 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Ю.В. Рыжков

Судьи

О.В. Бабаева Н.В. Чесняк