Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 31 марта 2011 г. N Ф05-4392/10 по делу N А41-1635/2010

г. Москва

31 марта 2011 г.

N КГ-А41/2517-11-П-1,2 Дело N А41-1635/10

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 марта 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего - судьи Денисовой Н.Д.,

судей Кобылянского В.В., Петровой В.В.,

при участии в заседании:

от истца ООО "Зодчий-Инвест": Геворкян М.В., дов. от 11.01.2010 года;

от ответчика ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед": Проводин Д.Н., дов. от 24.02.2011 года;

от ответчика ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед": неявка, извещено,

рассмотрев 31 марта 2011 года в судебном заседании кассационные жалобы истца - общества с ограниченной ответственностью "Зодчий-Инвест" и ответчика - частной компании с ограниченной ответственностью "Эристоун Пропертиз Лимитед"

на решение от 15 сентября 2010 года Арбитражного суда Московской области,

принятое судьей Адарченко С.А.,

на постановление от 27 декабря 2010 года

Десятого арбитражного апелляционного суда,

принятого судьями Исаевой Э.Р., Игнахиной М.В., Куденеевой Г.А.,

по делу N А41-1635/10

по иску (заявлению) общества с ограниченной ответственностью "Зодчий-Инвест"

к частной компании с ограниченной ответственностью "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед", частной компании с ограниченной ответственностью "Эристоун Пропертиз Лимитед"

о понуждении участников общества принять участие в управлении делами общества и предоставлении обеспечения заемных средств,

по встречному иску частной компании с ограниченной ответственностью "Эристоун Пропертиз Лимитед"

к частной компании с ограниченной ответственностью "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед", обществу с ограниченной ответственностью "Зодчий-Инвест"

об исключении участников из общества и обязании общества внести изменения в список участников общества и произвести действия, УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Зодчий-Инвест" (далее - ООО "Зодчий-Инвест") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к частной компании с ограниченной ответственностью "Эристоун Пропертиз Лимитед" (далее - ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед") и частной компании с ограниченной ответственностью "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" (далее - ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед") о понуждении участников общества принять участие в управлении делами общества и провести собрание участников общества, а также об обязании участников предоставить обществу дополнительные гарантии возврата заемных (кредитных) средств, привлекаемых на финансирование основной деятельности общества.

Определением суда первой инстанции от 21 января 2010 года был принят к рассмотрению встречный иск ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" к ООО "Зодчий-Инвест" и ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" об исключении ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед из числа участников ООО "Зодчий-Инвест"; возложении на ООО "Зодчий-Инвест" обязанностей по внесению необходимых изменений в список участников общества и совершению действий, необходимых для государственной регистрации исключения из участников общества ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед".

Решением Арбитражного суда Московской области от 9 февраля 2010 года в удовлетворении иска ООО "Зодчий-Инвест" отказано. Встречный иск ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" удовлетворен. Ответчик - ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" исключен из состава участников ООО "Зодчий-Инвест". Суд первой инстанции обязал ООО "Зодчий-Инвест" внести необходимые изменения в список участников общества и произвести действия, необходимые для государственной регистрации исключения из участников общества ЧКОО ""Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед".

Постановлением от 6 апреля 2010 года Десятый арбитражный апелляционный суд решение в части удовлетворения встречного иска отменил, в удовлетворении встречного иска отказал. В остальной части решение суда апелляционный суд оставил без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 июня 2010 года решение Арбитражного суда Московской области от 9 февраля 2010 года и постановление Десятого Арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2010 года отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Суд кассационной инстанции указал, что при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции не учены разъяснения, сделанные в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 о том, что при решении вопроса является ли допущенное нарушение участника общества грубым, следует принимать во внимание степень вины участника и возможность наступления негативных для общества последствий.

Кроме того, суд кассационной инстанции указал, что в части исследования вопроса о надлежащем извещении участников общества о проведении собраний, апелляционный суд не дал оценки тому обстоятельству, что одним из ответчиков предлагалось провести собрание участников общества по адресу, нахождение на котором ответчика отрицается.

При новом рассмотрении дела N А41-1635/10 решением Арбитражного суда Московской области от 15 сентября 2010 года, оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2010 года, в удовлетворении искового заявления ООО "Зодчий-Инвест" отказано, в удовлетворении встречных исковых требований ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" также отказано.

Не согласившись с принятыми при новом рассмотрении дела судебными актами, истец - ООО "Зодчий-Инвест" и ответчик - ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" обратились в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых просят отменить решение от 15 сентября 2010 года и постановление от 27 декабря 2010 года, как не соответствующие нормам материального и процессуального права, и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В судебном заседании представители ООО "Зодчий-Инвест" доводы и требования кассационных жалоб поддержал, представитель ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" возражал против удовлетворения кассационных жалоб, просил оставить принятые при новом рассмотрении дела судебные акты без изменения по основаниям, изложенным в отзывах.

Надлежащим образом извещенный о месте и времени судебного разбирательства ответчик - ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечил, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.

Обсудив доводы кассационных жалоб, изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание, и проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм процессуального и материального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" и ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" являются участниками ООО "Зодчий-Инвест", с долей в уставном капитале общества в размере 50% каждый.

Основной деятельностью ООО "Зодчий-Инвест" является реализация Инвестиционного контракта 08-00552 (рег. N 12-010636-5801-0001-00001-04) от 15 июня 2004 года, заключенного с Правительством Москвы и компанией "Гарант Бауинвестицион, ГМБХ", Германия по строительству Транспортно - пересадочного узла станции метро "Планерная".

Решениями, принятыми совместно всеми участниками ООО "Зодчий-Инвест": ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" и ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед", на общем собрании 9 июля 2009 года, участниками общества утверждены основные направления деятельности общества на 2009-2012 годы: продолжение участия в инвестиционном проекте по строительству объекта "Транспортно-пересадочный узел станции метро "Планерная".

Участниками приняты к сведению подготовка протоколов предварительного раздела площадей к инвестиционному контракту, согласно которому доля ООО "Зодчий-Инвест" в возведенном объекте составила 70% и генеральному директору поручено подписать его; определен срок завершения строительства объекта до 31 декабря 2009 года; решено привлечь для завершения строительства инвестиционного объекта кредитные (заемные) средства, посредством заключения соответствующего договора с компанией Ай Эм Эс Джи Инвестментс Лимитед (Кипр) о привлечении заемных средств в размере 31.000.000 доллара США под 11 процентов годовых со сроком возврата в течение 5 лет; признано целесообразным приведение структуры активов по срочности в соответствие со сроками обязательств по финансированию, строительства инвестиционного объекта, обеспечивающее их исполнение, которое может предусматривать замену неликвидных активов ликвидными активами, продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых будет способствовать выполнению реализации инвестиционного контракта, иные меры по изменению структуры активов общества, уполномочить генерального директора осуществить инвестиционную политику и управление активами организации, определять оптимальную их структуру, подготавливать предложения и совершать сделки по замене, ликвидации активов; приняли решение о порядке использования помещений инвестиционного объекта после окончания его строительством и распределении долей по инвестиционному контракту; решение о приведении учредительных документов в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном названным Федеральным законом и уставом общества.

Одним из видов осуществления участником общества прав, установленных в вышеназванной норме Закона, является участие участника в общих собраниях участников общества.

Нормами статьи 9 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлены обязанности участника общества с ограниченной ответственностью, в том числе участники общества обязаны: оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и договором об учреждении общества; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Судами установлено, что уставом ООО "Зодчий-Инвест", действующим на момент рассмотрения спора, каких-либо дополнительных обязанностей участников общества не предусмотрено, в том числе и обязанности участников общества представлять обществу либо третьим лицам гарантий в связи с коммерческой деятельностью общества.

Также судами правомерно указано, что не представлено и каких-либо доказательств того, что до созыва генеральным директором общества собраний участников ООО "Зодчий-Инвест" 01.12.2009 и 11.12.2009, общим собранием участников общества принимались решения о возложении на ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" и ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" дополнительных обязанностей, связанных с осуществлением ООО "Зодчий-Инвест" инвестиционного контракта, и, как следствие этого, по представлению дополнительных гарантий по заключению с компанией Ай Эм Эс Джи Инвестментс Лимитед (Кипр) договора займа в размере 31.000.000 доллара США по 11 процентов годовых со сроком возврата в течение 5 лет.

Поскольку правоотношения между участниками ООО "Зодчий-Инвест" и самим обществом регулируются уставом общества и нормами Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", которые не содержат права общества обратиться в суд как с оспариванием действий участников общества, так и с понуждением последних исполнить права, предоставленные им как участника общества нормами действующего как корпоративного, так и общегражданского законодательства, а также и уставом ООО "Зодчий-Инвест", то суд пришел к обоснованному выводу о том, что ООО "Зодчий-Инвест" не обладает правом обращения с предъявленными им исковыми требованиями к ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" и ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" как в материальном смысле права, так и в процессуальном.

Судами с учетом положений статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и пункта 8.11 устава сделан обоснованный вывод об отсутствии уведомления ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" о проведении спорных собраний участников общества.

В соответствии со статьей 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Суды установили, что устав общества, в силу пункту 4 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", устанавливает более короткие по сравнению с пунктом 1 статьи 36 Закона сроки уведомления участников общества о предстоящим собрании, и предусматривает, что участник должен быть уведомлен любым способом, подтверждающим вручение ему сообщения о проведения собрания, а из дела следует, что при наличии информации об адресах ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" в Великобритании и его представителя на территории Российской Федерации Говорухина Сергея Михайловича (т. 4 л.д. 148-149), общество не выполнило требования Закона об обществах с ограниченной ответственностью о порядке созыва внеочередного собрания участников общества.

Доказательства получения ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" или его представителем корреспонденции по адресу: ул. Усачева, д. 1, стр. 1, ЧКОО "Эристоун Пропертиз Лимитед" не представлено.

Доказательств, подтверждающих направление сообщения от 02.12.2009 года о проведении общего собрания участников общества по месту регистрации ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" в Великобритании не представлено.

При этом, суды обоснованно не приняли в качестве доказательств представленные ООО "Зодчий-Инвест" отчеты о доставке служб доставки корреспонденции City Express и DHL, верно указав, что данные отчеты не подтверждают факт направления именно сообщений о времени и месте проведения собраний участников Общества, а также предлагаемой повестки дня.

Собрания участников Общества, состоявшиеся 01.12.2009 и 11.12.2009, созваны единоличным исполнительным органом Общества. Согласно выписке из ЕГРЮЛ единоличным исполнительным органом общества является его Генеральный директор Тарасов Алексей Александрович (т. 1 л.д. 92).

Однако оба сообщения о проведении собраний участников Общества подписаны "Тарасовым А.В.", что противоречит положениям Закона об обществах с ограниченной ответственностью, устанавливающим, что уведомление о проведении общего собрания участников Общества должно быть подписано лицом, созывающим собрание участников.

Кроме того, судами указано, что сообщение о проведении общего собрания участников общества N 6/12/09/С/ТПУ (о) от 02.12.2009 было направлено ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" 02.12.2009 (т. 1 л.д. 69), т.е. менее чем за 10 дней до даты проведения собрания. Таким образом, в деле отсутствуют надлежащие доказательства извещения ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" о проведении внеочередных собраний участников общества 01.12.2009 и 11.12.2009.

Выполняя указания суда кассационной инстанции, исследовав и оценив доказательства исходя из предмета и оснований заявленных требований, а также из достаточности и взаимной связи всех доказательств в их совокупности, установив все обстоятельства, входящие в предмет доказывания и имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, руководствуясь положениями действующего законодательства (Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", статьи 67, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 90/14 от 09.12.1999 года, принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, суды пришли к правомерному выводу о том, что о созываемых внеочередных общих собраниях 01.12.2009 и 11.12.2009 ЧКОО "Мэнзфилд Игзэкьютив Лимитед" не извещался заблаговременно, уведомления ответчиком получены не были, в связи с чем, отсутствовала возможность обеспечить явку на собрания и реализовать свои права как участника ООО "Зодчий-Инвест".

Суд кассационной инстанции считает, что указания кассационной инстанции при повторном рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанций выполнены, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы судов соответствуют имеющимся в деле доказательствам и установленным ими обстоятельствам.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемых судебных актов не усматривается, доводы заявителей кассационных жалоб направлены на переоценку установленных по делу обстоятельств, что является недопустимым в кассационной инстанции.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение от 15 сентября 2010 года Арбитражного суда Московской области и постановление от 27 декабря 2010 года Десятого арбитражного апелляционного суда по делу N А41-1635/10 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Н.Д. Денисова

Судьи

В.В. Кобылянский В.В. Петрова