Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 18 апреля 2011 г. N Ф05-6311/08 по делу N А40-65556/2007

г. Москва

18 апреля 2011 г.

N КА-А40/2649-11 Дело N А40-65556/07-87-374

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 апреля 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего - судьи Егоровой Т.А.,

судей: Власенко Л.В., Летягиной В.А.,

при участии в заседании:

от заявителя - Худошина С.А., паспорт, доверенность от 17 сентября 2010 года; Матросов А.В., паспорт, доверенность от 11 января 2011 года;

от Инспекции - Протасенко В.А., удостоверение, доверенность от 6 апреля 2011 года; Кошевая Р.В., удостоверение, доверенность от 25 января 2011 года,

рассмотрев 12 апреля 2011 года в судебном заседании кассационную жалобу ООО "СК КАНТ" на определение от 25 января 2011 г. Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Кольцовой Н.Н., Окуловой Н.О., Крекотневым С.Н. по заявлению ООО "СК КАНТ" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления от 13 июня 2008 года к ИФНС России N 26 по г. Москве, установил:

общество с ограниченной ответственностью "СК КАНТ" (далее - Общество) обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с заявлением о пересмотре вступившего в законную силу постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2008 по делу N А40-65556/07-87-374 о признании частично недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 26 по г. Москве по вновь открывшимся обстоятельствам.

Определением от 25.01.2011 года Обществу в пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам отказано.

Заявитель, не согласившись с определением от 25.01.2011 года, обратился с кассационной жалобой, в которой просит его отменить и удовлетворить заявленные требования, ссылаясь на нарушение норм процессуального права.

При этом Общество, ссылаясь на п. 1 ст. 311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и на Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 21.01.2010 N 1-П, указывает, что судебный акт, отменивший решение арбитражного суда первой инстанции по настоящему делу в части признания недействительным решения Инспекции в части доводов о начислении НДС, соответствующих пени и штрафов по организациям ООО "Азимут Инвест", ООО "Алдэкс", ООО "Торговый дом "Экспресс", ООО "ВИП Маркет", принят Девятым арбитражным апелляционным судом, а не судом кассационной инстанции, в связи с чем по вновь открывшимся обстоятельствам подлежит пересмотру постановление апелляционной инстанции.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Инспекция возражала против доводов кассационной жалобы по основаниям, изложенным в судебном акте и в отзыве на кассационную жалобу. Отзыв приобщен к материалам дела.

Законность принятого судебного акта проверена Федеральным арбитражным судом Московского округа в порядке, установленном статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений относительно них, суд кассационной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт не подлежит отмене по следующим основаниям.

Судом апелляционной инстанции установлено, что Общество обратилось с заявлением (т. 16 л.д. 100) о пересмотре постановления от 13.06.2008 года Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-65556/07-87-374, ссылаясь на то, что Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.04.2010 N 18162/09, опубликованным на сайте в полном объеме 14.05.2010 - после принятия судебных актов по настоящему делу, была изменена практика применения положений законодательства, на которых основаны данные судебные акты.

При этом, по мнению заявителя, применительно к п. 5.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.03.2007 года N 17 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов", данное обстоятельство является основанием для пересмотра постановления суда апелляционной инстанции, поскольку отменяя решение суда первой инстанции в части признания недействительным решения Инспекции от 11.10.2007 N 04-15/57835 относительно выводов о начислении НДС, соответствующих пени и штрафов по организациям ООО "Азимут Инвест", ООО "Алдэкс", ООО "Торговый дом "Экспресс", ООО "ВИП Маркет", Девятый арбитражный апелляционный суд исходил из несоответствия первичных документов требования ст. 169 НК РФ и недобросовестности указанных контрагентов, не оценивая реальность совершенных операций.

Однако постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 08.09.2008 года постановление апелляционного суда от 13.06.2008 было изменено: отменено в части признания недействительным решения Инспекции ФНС России N 26 по г. Москве от 11.10.2007 N 04-15/57835 относительно выводов о доначислении налога на прибыль, соответствующих сумм пени и штрафа по организациям ООО "Азимут Инвест", ООО "Алдэкс", ООО "Торговый дом "Экспресс", ООО "ВИП Маркет" и в удовлетворении требований в указанной части отказано.

При этом, как правильно установлено судом апелляционной инстанции в заявлении Общество ссылалось, в том числе, на неправомерность постановления суда кассационной инстанции относительно выводов о необоснованности принятия заявителем для целей обложения налогом на прибыль спорных расходов в связи с их документальной неподтвержденностью и экономической неоправданностью.

Согласно ч. 1 ст. 310 АПК РФ вступившие в законную силу решение, определение, принятые арбитражным судом первой инстанции, пересматриваются по вновь открывшимся обстоятельствам судом, принявшим эти решение, определение.

Согласно п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 марта 2007 г. N 17 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам" в силу ч. 2 ст. 310 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам судебных актов арбитражных судов апелляционной и кассационной инстанций, принятых в порядке надзора судебных актов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, которыми изменен судебный акт арбитражного суда первой, апелляционной и кассационной инстанций либо принят новый судебный акт, производится тем судом, который, не передавая дело на новое рассмотрение, изменил судебный акт либо принял новый судебный акт. Таким образом, суд апелляционной инстанции правильно отказал в удовлетворении требований заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2011 года по делу N А40-65556/07-87-374 оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО "СК КАНТ" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Т.А. Егорова

Судьи

Л.В. Власенко

В.А. Летягина