Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 1 апреля 2013 г. N Ф05-1403/13 по делу N А40-78505/2012

г. Москва

1 апреля 2013 г.

Дело N А40-78505/12-149-714

Резолютивная часть постановления объявлена 27.03.2013.

Полный текст постановления изготовлен 01.04.2013 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Зверевой Е. А.,

судей Кобылянского В. В., Стрельникова А. И.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) ООО "АКЭФ - ЭСТЕЙТ" - Иванин И.Е. - дов. от 29.05.2012 сроком на 3 года,

от ответчика МИФНС N 46 по г. Москве - Сизов С.С. - дов. N 07-17/02903 от 25.03.2013,

от третьего лица ООО КБ "Интеркоммерц" - Хмелев В.В. - дов. от Татаринцева О.И. - дов. N 88/03-2013 сроком до 31.12.13,

Суслова А.В. - Хмелев В.В. - дов. от 23.03.13 N 3л-1261N бланка 77АА9629063 сроком на 3 года

рассмотрев 27.03.2013 в судебном заседании кассационные жалобы 1) МИФНС N 46 по г. Москве, 2) Сусловой Анастасии Вячеславовны

на решение от 04.09.2012

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Кузиным М.М.,

на постановление от 27.12.2012

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Кольцовой Н.Н., Румянцевым П.В., Лепихиным Д.Е.

по иску ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ"

о признании недействительным решения о государственной регистрации

к МИФНС России N 46 по г. Москве

третьи лица: 1) Суслова А.В., 2) ООО КБ "ИНТЕРКОММЕРЦ",

УСТАНОВИЛ:

ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" о признании недействительными решения Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России N 46 по г. Москве от 29.03.2011 г. о регистрации Коваленко К.А. в качестве генерального директора ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" и записи о регистрации Коваленко К.А. в качестве генерального директора ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" в ЕГРЮЛ за номером 7117746070787.

В качестве третьих лиц привлечены Суслова А.В. и ООО КБ "ИНТЕРКОММЕРЦ".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.09.2012 г., оставленным без изменения постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 г., признаны недействительными решение Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России N 46 по г. Москве от 29.03.2011 о регистрации Коваленко К.А. в качестве генерального директора ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" и запись о регистрации Коваленко К.А. в качестве генерального директора ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" в ЕГРЮЛ за номером 7117746070787. Суд обязал Межрайонную Инспекцию Федеральной налоговой службы России N 46 по г. Москве устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" путем внесения соответствующих сведений в Единый государственный реестр юридических лиц. При этом суды исходили из того, что оспариваемое решение МИФНС N 46 по г. Москве от 29.03.2011 г. и произведенная на его основании запись о регистрации Коваленко К.А. в качестве генерального директора ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" в ЕГРЮЛ за номером 7117746070787 не соответствуют требованиям Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Не согласившись с принятыми судебными актами, МИФНС России N 46 по г. Москве и Суслова А.В. обратились с кассационными жалобами, в которых заявители указывали на нарушение норм материального и процессуального права, просили принятые судебные акты отменить, и в удовлетворении заявленных истцом требований отказать.

Поступившая в день заседания кассационной инстанции кассационная жалоба, поданная ООО "Коммерческий банк "Динамичные Системы" в порядке ст. 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определением от 27.03.2013 возвращена заявителю в связи с пропуском срока на её подачу.

В заседании суда кассационной инстанции заявитель кассационной жалобы поддержал свои доводы, изложенные в ней, и просил её удовлетворить.

ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" - возражал против доводов кассационной жалобы.

ООО КБ "ИНТЕРКОММЕРЦ" оставил рассмотрение кассационной жалобы на усмотрение суда.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав объяснения представителей лиц, явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 284, 286-288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции пришел к выводу, что кассационная жалоба подлежит удовлетворению, а обжалуемые судебные акты - отмене по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" была получена выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, из которой следует, что 30.03.2011 г. в Реестр внесена запись за номером 7117746070787 о директоре Коваленко К.А.

Судом установлено, что, поскольку об указанных фактах обществу стало известно после получения 28.04.2012 г. выписки из ЕГРЮЛ, срок на обжалование оспариваемых решения и записи, установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Из выписки из Реестра в отношении ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" 29.03.2011 г. следует, что ответчиком принято решение о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Реестре, а именно: о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Реестре, не связанных с внесением изменений в учредительные документы на основании заявления, номер записи 7117746070787, согласно которой генеральным директором ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" является Коваленко К.А.

Указанные изменения были внесены на основании заявления поданного в МИФНС России N 46 по г. Москве 23.03.2011 г.

В соответствии с п. 2 ст. 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации) для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

Согласно п. 2 ст. 18 Закона о регистрации представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляются в порядке, предусмотренном ст. 9 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1.2 ст. 9 Закона о регистрации предусмотрено, что заявление, уведомление или сообщение представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Из материалов дела следует, что оспариваемое решения принято налоговым органом на основании заявления Р14001, которое подписано генеральным директором общества Коваленко К.А.

Суды при принятии решения и постановления исходили из того, что им было представлено надлежащим образом заверенное решение Компании с ограниченной ответственностью "ИМИРИО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД", которое является единственным участником ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ", N 2-11 от 10.11.2011 г., из которого следует, что единственный участник ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" 27.10.2010 г. освободил от должности генерального директора Коваленко К.А. и назначил на эту должность Горшунова К.Э., и решений о смене генерального директора общества до 10.11.2011 г. не принимало.

Решение составлено на английском языке и имеет нотариально удостоверенный перевод. Кроме того, решение соответствует Гаагской конвенцией, отменяющей требования легализации иностранных официальных документов 1961 года. Согласно ст. 5 указанной конвенции заполненный надлежащим образом, он удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ.

Из текста указанного решения, следует, что оно подписано генеральным директором Компании с ограниченной ответственностью "ИМИРИО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" Евгенией Яллуру, чья личность установлена Михалакисом Савва, служащим по заверению документов.

Вместе с тем, к заявлению не было приложено решение, подтверждающего избрание генерального директора.

В соответствии со ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Согласно ст. 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" высшим органом общества является общее собрание участников общества. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества. К исключительной компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий.

Кроме того, суды также исходили из того, что о нарушении своих прав ООО "АКЭФ - ЭСТЕЙТ" стало известно после получения 28.04.2012 г. выписки из ЕГРЮЛ.

Вместе с тем, в выписке содержатся сведения о Сапрыкине Сергее Семеновиче как о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица.

В силу м.4 ст.5 Закона N 129-ФЗ записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации.

14.12.2011 г. в Инспекцию было представлено заявление об изменении сведений, не связанных с изменением учредительных документов, к которому был приложен лист "3", содержащий сведения о прекращении полномочий Коваленко К.А., как лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ".

Таким образом, об оспариваемых решении и записи общество должно было узнать не позднее 21.12.2011 г.

В связи с изложенным, вывод судов о том, что заявителем не пропущен срок, предусмотренный п.4 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, противоречит материалам дела.

Вместе с тем, пропуск заявителем срока, установленного ч.4 ст.198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Кроме того, суды первой и апелляционной инстанции не учли имеющееся в материалах дела Решение единственного участника Истца - Компании с ограниченной ответственностью "ИМИРИО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" от "28" июня 2011 г. по одобрению крупных сделок, заключаемых Истцом с Третьим лицом-2, и предоставлению полномочий по их заключению генеральному директору Истца Коваленко К.А., подтверждающее, что Истец, по состоянию на "28" июня 2011 г., знал о том, что Коваленко К.А. является генеральным директором Истца, и не предпринимал никаких действий, направленных на прекращение его полномочий.

Решение об избрании иного генерального директора, кроме Коваленко К.А., на регистрацию не представлено, и в материалах дела не имеется.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.09.2012 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 г. по делу N А40-78505/12-149-714 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "АКЭФ-ЭСТЕЙТ" отказать.

Председательствующий судья

Е.А.Зверева

Судьи

В.В.Кобылянский А.И.Стрельников