Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 апреля 2014 г. N Ф05-5577/12 по делу N А40-77461/2011

город Москва

03 апреля 2014 г.

Дело N А40-77461/11

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 апреля 2014 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Петровой В.В., Стрельникова А.И.

при участии в заседании:

от истца - Выжанова С.И., дов. от 21.10.2013 г. б/н (генеральный директор Глусь А.С.); Бурдина А.А., дов. от 21.10.2013 г. б/н (генеральный директор Глусь А.С.); Посохов А.В., дов. от 17.03.2014 г. N 1-606 (генеральный директор Сорочинский Ю.В.)

от ответчика - Сальник М.А., дов. от 20.09.2012 г. б/н; Шестаков М.С., дов. от 28.09.2012 г. б/н

от третьего лица - Пронякова В.В., дов. от 12.07.2013 г. б/н

рассмотрев 31 марта 2014 года в судебном заседании кассационные жалобы Украинской водочной компании "NEMIROFF" (истца), ООО "Торговый дом "Немирофф" (ответчика) и Компании NEMIROFF HOLDINGS LIMITED (третьего лица) на решение от 15 августа 2013 года Арбитражного суда города Москвы принятое судьей Муратовым А.Н. и постановление от 23 декабря 2013 года Девятого арбитражного апелляционного суда принятое судьями Смирновым О.В., Кузнецовой И.И., Пирожковым Д.В.

по иску Украинской водочной компании "NEMIROFF"

к ООО "Торговый дом "Немирофф"

о признании недействительными решений внеочередного собрания участников третье лицо: Компания NEMIROFF HOLDINGS LIMITED

УСТАНОВИЛ:

дочернее предприятие "Украинская водочная компания "NEMIROFF" (далее - Водочная компания "NEMIROFF") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Немирофф" (далее - ООО "ТД "Немирофф"), с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников ООО "ТД "Немирофф" о прекращении полномочий Савинова Г.Ю. как генерального директора общества и назначении на эту должность другого лица - Железова В.Ю., оформленных протоколом от 29.06.2011 г. N 29-06-2011, ссылаясь на свой статус участника этого общества, которому принадлежит доля в размере 40% в его уставном капитале, и неполучение уведомления о проведении собрания, в связи с чем полномочный представитель Водочной компании "NEMIROFF" участия в нем не принимал и по вопросам повестки дня не голосовал.

К участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечен второй участник ООО "ТД "Немирофф" - Компания "Nemiroff Holdings Limited" (далее - Компания).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 марта 2012 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 июля 2012 г., в удовлетворении требований отказано.

При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводам о том, что в проведенном 29.06.2011 г. внеочередном общем собрании участников ООО "ТД "Немирофф" на основании доверенности от 20.06.2011 г., выданной генеральным директором Сорочинским Ю.В., принимал участие полномочный представитель Водочная компания "NEMIROFF", поскольку на дату выдачи этой доверенности именно Сорочинский Ю.В. был указан в качестве генерального директора Водочной компании "NEMIROFF" в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц - предпринимателей Украины (далее - ЕГРЮЛ Украины), а также о том, что голосование истца как одного из двух участников ООО "ТД "Немирофф" с долей в размере 40% в его уставном капитале не могло повлиять на результаты голосования по вопросу о смене генерального директора, а единоличный исполнительный орган Водочной компании "NEMIROFF" не правомочен проводить свою личную корпоративную политику, идущую в разрез с волей и интересами единственного его участника.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 31 октября 2012 г. решение и постановление отменены и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы для разрешения вопроса о правомерности ссылок ответчика и третьего лица на включенные в ЕГРЮЛ Украины недостоверные сведения о Сорочинском Ю.В. как о генеральном директоре Водочной компании "NEMIROFF" на момент выдачи 20.06.2011 г. доверенности и проведения 29.06.2011 г. внеочередного общего собрания участников ООО "ТД "Немирофф" исходя из норм законодательства Украины, без чего не мог быть разрешен спор о законности решений, принятых 29.06.2011 г. на внеочередном общем собрании участников ООО "ТД "Немирофф", а также для обоснования невозможности для Водочной компании "NEMIROFF" голосовать на этом собрании по иному, чем Компания.

При новом рассмотрении дела решением Арбитражного суда города Москвы от 15 августа 2013 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2013 г., требования удовлетворены в виду того, что генеральный директор ООО "ТД "Немирофф" Савинов Г.Ю. не получал требование о проведении спорного внеочередного общего собрания участников общества, а Компания как лицо, инициировавшее проведение этого собрания на территории Республики Кипр, не обращалась к исполнительному органу общества с требованием о проведении собрания по вопросу о смене генерального директора, как того требует Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", при том, что Мартынова А.В., представлявшая интересы Водочной компании "NEMIROFF" на этом внеочередном собрании участников ООО "ТД "Немирофф" на основании доверенности от 20.06.2011 г., выданной Водочной компанией "NEMIROFF" в лице генерального директора Сорочинского Ю.В., не имела полномочий действовать от имени этого второго участника общества, поскольку о восстановлении Глусь А.С. в должности генерального директора Водочной компании "NEMIROFF" решением Немировского районного суда Винницкой области от 28.04.2011 г. и о признании решением Винницкого окружного административного суда от 07.06.2011 г. незаконными действий регистратора по внесению 06.05.2011 г. в ЕГРЮЛ Украины сведений о Сорочинском Ю.В. как о генеральном директоре Водочной компании "NEMIROFF" и недостоверности, в связи с этим, содержащихся в ЕГРЮЛ Украины сведений о том, что генеральным директором Водочной компании "NEMIROFF" является Сорочинский Ю.В., было известно как Сорочинскому Ю.В., так и инициировавшей проведение собрания Компании.

Удовлетворяя требования Водочной компании "NEMIROFF", суды первой и апелляционной инстанций не приняли отказ этого лица от иска, поскольку пришли к выводу о том, что корпоративный конфликт в отношении полномочного исполнительного органа предприятия еще не завершен.

Вынесенные при новом рассмотрении дела судебные акты обжалованы в кассационном порядке всеми участвующими в деле лицами, при этом со стороны истца - Водочной компании "NEMIROFF" кассационная жалоба подана как в лице представителя, действующего на основании доверенности, выданной генеральным директором Сорочинским Ю.В., так и в лице представителя, действующего на основании доверенности, выданной генеральным директором Глусь А.С.

Ответчик - ООО "ТД "Немирофф", третье лицо - Компания "Nemiroff Holdings Limited" и истец - Водочная компания "NEMIROFF" в лице представителя, действующего на основании доверенности, выданной генеральным директором Сорочинским Ю.В., оспаривают выводы судов первой и апелляционной инстанций по поводу продолжающегося корпоративного конфликта в отношении полномочного исполнительного органа Водочной компании "NEMIROFF", настаивая на том, что имевшийся конфликт был разрешен в судебном порядке, ссылаются на избирательное применение судами части 3 статьи 18 Закона Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" только по отношению к одной из сторон ранее имевшего место корпоративного конфликта, а также указывают на отсутствие предмета спора из-за отсутствия факта нарушения прав Водочной компании "NEMIROFF" решениями, принятыми на внеочередном общем собрании участников ООО "ТД "Немирофф", оформленных протоколом от 29.06.2011 г. N 29-06-2011, поскольку в силу пунктов 5.2, 5.3.1, 5.6.5 и 5.6.13 устава Водочной компании "NEMIROFF ее высшим органом управления является собственник предприятия - Компания "Nemiroff Holdings Limited", который (собственник) вправе участвовать в управлении предприятием путем принятия решений по наиболее важным вопросам деятельности предприятия в соответствии с процедурой принятия решений, в связи с чем Компанией "Nemiroff Holdings Limited" как высшим органом управления Водочной компании "NEMIROFF" и было принято решение от 20.06.2011 г. по поводу голосования по вопросу о смене генерального директора ООО "ТД "Немирофф", вынесенного для разрешения на внеочередном общем собрании участников общества, а генеральный директор Водочной компании "NEMIROFF" как исполнительный орган предприятия обязан обеспечивать выполнение решений собственника, которые являются обязательными для исполнительного органа, в связи с чем просят решение от 15 августа 2013 г. и постановление от 23 декабря 2013 г. отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Водочная компания "NEMIROFF" в лице представителя, действующего на основании доверенности, выданной генеральным директором Глусь А.С., просит изменить мотивировочную часть постановления суда апелляционной инстанции в части определения круга прав истца, которые были нарушены посредством проведения внеочередного общего собрания ООО "ТД "Немирофф", и указать на наличие нарушения безусловного права Водочной компании "NEMIROFF" на участие и управление в ООО "ТД "Немирофф".

Поданное Водочной компанией "NEMIROFF" в лице представителя, действующего на основании доверенности, выданной генеральным директором Сорочинским Ю.В., ходатайство о недопуске к участию в судебном заседании представителей, действующих на основании доверенностей, выданных генеральным директором Глусь А.С., судом кассационной инстанции было отклонено, поскольку доводы именно этих лиц были признаны судами первой и апелляционной инстанций обоснованными в обжалуемых судебных актах, поэтому удовлетворение этого ходатайства препятствовало бы проверке законности вынесенных по делу судебных актов.

На ранее поданном ходатайстве об отказе от кассационной жалобы, подписанной представителем Водочной компанией "NEMIROFF" на основании доверенности, выданной генеральным директором Глусь А.С., представитель Водочной компанией "NEMIROFF", действующий на основании доверенности, выданной генеральным директором Сорочинским Ю.В., не настаивал, в связи с чем указанное ходатайство судом кассационной инстанции не рассматривалось.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, участниками ООО "ТД "Немирофф" являются Компания Nemiroff Holdings Limited (Кипр) с долей в размере 60% уставного капитала и Водочная компания "NEMIROFF" (Украина) с долей в размере 40% уставного капитала.

Единственным участником Водочной компании "NEMIROFF" является Компания Nemiroff Holdings Limited.

Решением Компании Nemiroff Holdings Limited от 05.04.2011 г. полномочия Глусь А.С. как генерального директора Водочной компании "NEMIROFF" были прекращены и новым генеральным директором компании был назначен Сорочинский Ю.В.

Решением Немировского районного суда Винницкой области от 28.04.2011 г., оставленным без изменения постановлением Апелляционного суда Винницкой области от 21.06.2011 г. по делу N 2-492/2011, приказ от 06.04.2011 г. N 516 об увольнении Глусь А.С. с должности генерального директора Водочной компании "NEMIROFF" признан незаконным, в связи с чем Глусь А.С. восстановлена в должности генерального директора Водочной компании "NEMIROFF" и с целью обеспечения выполнения решения суда государственному регистратору предписано отобразить информацию в едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц - предпринимателей, в котором указать Глусь А.С. руководителем предприятия и лицом, уполномоченным совершать юридические действия от имени предприятия в пределах компетенции, определенной уставом общества, с приведением решения в этой части к немедленному исполнению.

Решение Немировского районного суда Винницкой области от 28.04.2011 г. в части внесения в ЕГРЮЛ Украины сведений о Глусь А.С. как о генеральном директоре Водочной компании "NEMIROFF" было исполнено 04.05.2011 г., после чего на основании повторно поданного Сорочинским Ю.В. заявления о внесение в ЕГРЮЛ Украины сведений о нем как о генеральном директоре Водочной компании "NEMIROFF", назначенным на эту должность решением Компании Nemiroff Holdings Limited от 05.04.2011 г., в ЕГРЮЛ Украины вновь была внесена запись о Сорочинском Ю.В. как о генеральном директоре Водочной компании "NEMIROFF".

Постановлением Винницкого окружного административного суда от 07.06.2011 г., оставленным без изменения постановлением Винницкого апелляционного административного суда от 05.07.2011 г. по делу N 2а/0270/2559/11, действия регистратора по внесению 06.05.2011 г. в ЕГРЮЛ Украины сведений о Сорочинском Ю.В. как о генеральном директоре Водочной компании "NEMIROFF" признаны незаконными с обязанием регистратора отменить внесенные изменения.

На основании решения Компании Nemiroff Holdings Limited от 14.06.2011 г. N 14-06-2011 как единственного участника Водочной компании "NEMIROFF" Глусь А.С. была вновь освобождена от должности генерального директора Водочной компании "NEMIROFF" с назначением на эту должность Сорочинского Ю.В.

Вступившим в законную силу решением Немировского районного суда Винницкой области от 29.06.2011 г. по делу N 2-701/2011 решение высшего органа управления Водочной компании "NEMIROFF" - Компании Nemiroff Holdings Limited от 14.06.2011 г. N 14-06-2011 и приказ от 16.06.2011 г. N 945-НК об увольнении Глусь А.С. с должности генерального директора Водочной компании "NEMIROFF" признаны незаконными и Глусь А.С. восстановлена в должности генерального директора Водочной компании "NEMIROFF".

Решением Компании Nemiroff Holdings Limited от 20.10.2011 г. N 20-10-2011/1 как единственного участника Водочной компании "NEMIROFF" Глусь А.С. была вновь отстранена от должности генерального директора Водочной компании "NEMIROFF" с назначением на эту должность Сорочинского Ю.В.

Решением Хозяйственного суда города Киева от 07.11.2012 г. по делу N 5011-74/13185-2012, оставленным без изменения постановлением Киевского апелляционного хозяйственного суда от 19.03.2013 г. по делу N 5011-74/13185-2012, установлено, что на основании решения Компании Nemiroff Holdings Limited от 20.10.2011 г. N 20-10-2011/1 генеральным директором Водочной компании "NEMIROFF" является Сорочинский Ю.В., после чего Водочная компания "NEMIROFF" в лице генерального директора Сорочинского Ю.В. подала 08.04.2013. в суд первой инстанции заявление об отказе от иска.

Постановлением Высшего хозяйственного суда Украины от 10.07.2013 г. по делу N 5011-74/13185-2012 резолютивная часть постановления Киевского апелляционного хозяйственного суда от 19.03.2013 г. по делу N 5011-74/13185-2012 и решения Хозяйственного суда города Киева от 07.11.2012 г. по делу N 5011-74/13185-2012 были изменены в целях устранения неопределенности по вопросу о том, что на основании решения Компании Nemiroff Holdings Limited от 20.10.2011 г. N 20-10-2011/1 генеральным директором Водочной компании "NEMIROFF" является Сорочинский Ю.В.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В соответствии с частью 5 этой же статьи арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Отказ в принятии отказа истца от иска мотивирован судами первой и апелляционной инстанции только продолжением корпоративного конфликта в отношении полномочного исполнительного органа Водочной компании "NEMIROFF", при том, что решение Компании Nemiroff Holdings Limited от 20.10.2011 г. N 20-10-2011/1 как единственного участника Водочной компании "NEMIROFF" и ее высшего органа управления незаконным признано не было, и противоречит выводам, изложенным в решении Хозяйственного суда города Киева от 07.11.2012 г. по делу N 5011-74/13185-2012, постановлении Киевского апелляционного хозяйственного суда от 19.03.2013 г. по делу N 5011-74/13185-2012 и постановлении Высшего хозяйственного суда Украины от 10.07.2013 г. по делу N 5011-74/13185-2012, о том, что генеральным директором Водочной компании "NEMIROFF" является Сорочинский Ю.В., поэтому не может быть признан правомерным, в связи с чем оснований для рассмотрения спора по существу у судов первой и апелляционной инстанций не имелось.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15 августа 2013 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2013 года по делу N А40-77461/11 отменить.

Производство по делу прекратить.

Председательствующий судья

С.Г.Нужнов

Судьи

В.В.Петрова А.И.Стрельников