Вопрос: Каковы риски в случае заключения договоров с самозанятыми лицами вместо заключения с ними трудовых договоров? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2023 г.)

Каковы риски в случае заключения договоров с самозанятыми вместо заключения с ними трудовых договоров?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Для налогоплательщика существует очень большой налоговый риск в том случае, если он вместо заключения с физическими лицами трудовых договоров заключает с ними гражданско-правовые договора как с самозанятыми лицами при наличии признаков трудовых отношений.

Обоснование вывода:

В соответствии с Федеральным законом от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" физическое лицо может применять специальный налоговый режим в виде уплаты налога на профессиональный доход (НПД).

Регистрация в виде плательщика НПД является добровольной и сама по себе не может быть условием заключения с таким лицом договора с юридическим лицом.

При этом согласно ч. 8 ст. 2 Федерального закона N 422-ФЗ самозанятые освобождаются от НДФЛ в отношении доходов, являющихся объектом налогообложения НПД. Также они не признаются плательщиками страховых взносов.

С юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями самозанятые заключают договора гражданско-правового характера, их взаимоотношения регулируются не трудовым, а гражданским законодательством.

Доходы, получаемый физическим лицом в рамках трудовых отношений, не признаются объектом обложения НПД (п. 1 ч. 2 ст. 6 Федерального закона N 422-ФЗ).

Также не являются объектом обложения НПД доходы от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад.

Таким образом, с самозанятым можно заключить договор, если он не имеет трудовых отношений с данным юридическим лицом в настоящем и (или) не имел таких отношений в течение двух лет, предшествующих заключению с ним договора в качестве самозанятого.

Учитывая эти нюансы, налоговые органы очень внимательно относятся к проверкам договоров, которые с ними заключают юридические лица, на предмет наличия в них признаков трудовых отношений. При выявлении таких признаков налоговые органы переквалифицируют договор с физическим лицом из гражданско-правового договора с самозанятым в трудовой договор с ним же с соответствующими доначислениями НДФЛ, страховых взносов, а также штрафов и пени.

В п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15 говорится, что в целях надлежащей защиты прав и законных интересов работника при разрешении споров по заявлениям работников, работающих у работодателей - физических лиц (являющихся индивидуальными предпринимателями и не являющихся индивидуальными предпринимателями) и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям, судам следует устанавливать наличие либо отсутствие трудовых отношений между ними.

При этом суды должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. 15 и 56 ТК РФ, был ли фактически осуществлен допуск работника к выполнению трудовой функции.

К характерным признакам трудовых отношений в соответствии с этими статьями ТК РФ относятся:

- достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя;

- подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности);

- обеспечение работодателем условий труда;

- выполнение работником трудовой функции за плату.

О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.

К признакам существования трудового правоотношения также относятся, в частности:

- выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя;

- интегрированность работника в организационную структуру работодателя;

- признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск;

- оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы;

- осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов;

- предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем (Рекомендация N 198 о трудовом правоотношении, принятая Генеральной конференцией Международной организации труда 15 июня 2006 года).

Руководствуясь этим постановлением, налоговики привели широкий перечень признаков трудовых отношений в письме Федеральной налоговой службы от 15.04.2022 N ЕА-4-15/4674. Данное письмо - руководство к действию для территориальных налоговых органов.

Именно при наличии этих признаков (не обязательно всех, но в определенной совокупности) гражданско-правовые отношения налоговики переквалифицируют в трудовые. К этим признакам относятся:

- закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика);

- отсутствие в договоре конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат);

- договором установлена ежемесячная в определенной сумме оплата труда;

- выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность Общества;

- в течение календарного года размер вознаграждения не меняется (необходимо учитывать, что формирование вознаграждения за фактически отработанные дни противоречит правилам вознаграждения по договорам гражданско-правового характера);

- трудовой договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность;

- договоры носят не разовый, а систематический характер и заключаются на год или до окончания календарного года;

- договорами возложена материальная ответственность на фактического исполнителя работ;

- из условий договора следует, что обеспечен контроль со стороны работодателя;

- обеспечение работодателем работника условиями труда;

- условием заключения договоров, с привлекаемым к деятельности Общества физическими лицами являлась их регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, при этом при прекращении получения денежных средств от работодателя, индивидуальные предприниматели прекращали деятельность и снимались с учета;

- инфраструктурная зависимость (работы осуществляются материалами, инструментами, оборудованием и на территории Общества);

- централизованное предоставление отчетности в налоговый орган по телекоммуникационным каналам в один период либо по доверенности сотрудниками Общества.

К доказательствам наличия трудовых отношений между сторонами гражданско-правового договора, в частности, могут быть отнесены:

- письменные доказательства (например, оформленный пропуск на территорию работодателя, журнал регистрации прихода-ухода сотрудников на работу);

- документы кадровой деятельности работодателя (графики работы (сменности), графики отпусков, документы о направлении работника в командировку, возложении на него обязанностей по обеспечению пожарной безопасности, договор о полной материальной ответственности работника);

- расчетные листы о начислении заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведения о перечислении денежных средств на банковскую карту работника;

- документы хозяйственной деятельности работодателя (заполняемые или подписываемые работником товарные накладные, счета-фактуры, копии кассовых книг о полученной выручке, путевые листы, заявки на перевозку груза, акты о выполненных работах, журнал посетителей, переписка сторон спора, в том числе по электронной почте);

- документы по охране труда (журнал регистрации и проведения инструктажа на рабочем месте, удостоверения о проверке знания требований охраны труда, направление работника на медицинский осмотр, акт медицинского осмотра работника, карта специальной оценки условий труда), свидетельские показания, аудио- и видеозаписи и др.

Отметим, что есть многочисленная практика в отношении случаев попыток минимизации налогообложения путем регистрации работников в качестве индивидуальных предпринимателей, хотя фактически имели место трудовые отношения.

Но чиновники и суды распространяют подобную практику и на договора с самозанятыми, не находя в данном случае принципиальных различий между договорами с ИП и самозанятыми.

Примеры такой переквалификации - постановления Шестого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2023 N 06АП-3934/2023 по делу N А04-3492/2023, от 31.08.2023 N 06АП-3935/2023 по делу N А04-2860/2023, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2023 N 18АП-7061/2023 по делу N А07-32910/2022, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2023 N 19АП-1083/2023 по делу N А64-8048/2022.

Как видно, такая практика расширяется. И для налогоплательщика существует очень большой налоговый риск в том случае, если он вместо заключения с физическими лицами трудовых договоров заключает с ними гражданско-правовые договора как с самозанятыми лицами при наличии признаков трудовых отношений.

Скорее всего, в такой ситуации налоговый орган найдет возможность доказать, что налогообложение данных договоров должно осуществляться именно как трудовых договоров.

Смотрите также Вопрос: Переквалификация договоров с самозанятыми на трудовые отношения (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2022 г.); Вопрос: Переквалификация договоров с самозанятыми на трудовые отношения (ответ Горячей линии ГАРАНТ, октябрь 2022 г.); Вопрос: Основания и последствия переквалификации гражданско-правовых договоров с самозанятыми в трудовые (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2022 г.); Энциклопедия решений. Налог на профессиональный доход (НПД, налог для самозанятых граждан) (сентябрь 2023).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Подкопаев Михаил

Ответ прошел контроль качества

3 октября 2023 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.