Вопрос: Возможно ли заключение с гражданином гражданско-правового договора при наличии в штатном расписании вакантной должности с аналогичными обязанностями? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, январь 2024 г.)

Можно ли заключать с гражданином гражданско-правовой договор, связанный с выполнением работ (оказанием услуг), если в штатном расписании организации есть вакантная должность, которая подразумевает выполнение аналогичных функций?

Организация вправе заключить с физическим лицом гражданско-правовой договор и при наличии вакантной должности (штатной единицы по должности) в штатном расписании. Однако при определенных обстоятельствах такие правоотношения могут быть признаны трудовыми.

Прежде всего отметим, что выполнение определенной работы может осуществляться на условиях как трудового, так и гражданско-правового договора, в зависимости от сути самой работы и существующих между сторонами отношений. Законодательство не запрещает организациям заключать гражданско-правовые договоры с физическими лицами, даже если похожая или аналогичная работа выполняется другими работниками на основании трудового договора. Так, в соответствии с п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права могут быть ограничены только на основании федерального закона и в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Следовательно, само по себе заключение гражданско-правового договора не противоречит закону и не несет для организации никаких негативных правовых последствий. Стороны сами по соглашению определяют, под какую модель правоотношений подпадает выполнение определенной работы.

Гражданское законодательство не ограничивает физическое лицо в выборе контрагента, таковым может выступать и его работодатель. Трудовой кодекс РФ (далее - ТК РФ) также не содержит запрета на заключение между работником и работодателем гражданско-правовых договоров. На основании части восьмой ст. 11 ТК РФ трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера. Таким образом, учреждение в принципе не лишено права заключить с физическим лицом договор гражданско-правового характера. Так, правомерность заключения с физическим лицом гражданского договора на оказание услуг по уборке помещений подтверждается и правоприменительной практикой (смотрите ответ 1, ответ 2 Роструда с портала "Онлайнинспекция.РФ"; определение Кировского областного суда от 07.07.2020 N 33-2257/2020, решения Ленинского районного суда г. Смоленска Смоленской области от 25.03.2019 N 2-247/2019, Саяногорского городского суда Республики Хакасия от 25.03.2019 N 2-454/2019).

Вместе с тем в случае заключения гражданско-правового договора (к таким договорам, в частности, относятся договоры возмездного оказания услуг, подряда) необходимо учитывать, что при определенных обстоятельствах он может быть переквалифицирован в трудовой. Согласно части второй ст. 15 ТК РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. В тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой ст. 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (смотрите также п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2). При этом следует особо подчеркнуть, что в соответствии с позицией, изложенной Конституционным Судом РФ в определении от 19.05.2009 N 597-О-О, суды общей юрисдикции, рассматривая вопрос о признании сложившихся между работодателем и работником отношений либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны исходить не только из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. 15 и ст. 56 ТК РФ. Другими словами, это означает, что такие формальные признаки, как наименование договора, содержание документов, оформляющих выполнение физическим лицом своих обязанностей по гражданскому договору (например, актов сдачи-приемки оказанных услуг), отсутствие в штатном расписании соответствующей должности не имеют решающего значения при квалификации отношений сторон, и соответствующий договор может квалифицироваться как трудовой, если по существу возникшие между сторонами отношения отвечают признакам трудовых. Иначе говоря, если возникнет вопрос о переквалификации гражданско-правового договора в трудовой, то оцениваться будут в целом сложившиеся между сторонами отношения. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (часть третья ст. 19.1 ТК РФ).

Таким образом, заключение договора гражданско-правового характера, например, договора возмездного оказания услуг, будет правомерно в рассматриваемой ситуации только в том случае, когда такой договор фактически не будет регулировать трудовые отношения между заказчиком и исполнителем (смотрите также ответ 1, ответ 2, Роструда с портала "Онлайнинспекция.РФ"). Принимая решение о заключении гражданско-правового договора, учреждению в данном случае необходимо объективно оценить возможность доказать в случае возникновения судебного спора то, что указанным договором не регулируются трудовые отношения между работником и работодателем (часть четвертая ст. 11 ТК РФ). При этом окончательное решение по вопросу о переквалификации отношений по гражданско-правовому договору в трудовые отношения будет принимать государственный инспектор труда или суд, исследовав все имеющиеся обстоятельства дела (часть первая ст. 19.1 ТК РФ) и установив подлинную сущность сложившихся отношений.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

кандидат юридических наук Сулейманов Марат

Ответ прошел контроль качества

16 января 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной устной консультации, оказанной в рамках услуги Советы экспертов. Проверки, налоги, право. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.