Вопрос: Проверка иностранного контрагента; механизмы защиты интересов покупателя при заключении договора поставки с иностранным контрагентом (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2024 г.)

Организация (производственное, литейное, предприятие на ОСНО) планирует закупку оборудования в Китае или Турции.

Какие документы должен представить поставщик? Какие установлены требования к договорам, заключаемым с такими партнерами?

В целях минимизации рисков при заключении гражданско-правового договора с иностранным контрагентом целесообразно определить применимое право и место рассмотрения споров; провести проверку правоспособности юридического лица, запросив у него устав, учредительный договор, сертификат об инкорпорации, при необходимости - лицензии и специальные разрешения; оценить его финансовое состояние; включить в договор ряд условий, направленных на защиту интересов покупателя.

Рассмотрим подробнее:

1. Прежде всего отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела (п. 2 ст. 1210 ГК РФ).

Как следует из п. 26 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации" (далее - Постановление N 24) такое прямо выраженное соглашение может быть оформлено в виде условия (оговорки) о применимом праве в тексте договора либо в виде отдельного соглашения. В силу принципа автономности соглашения о применимом праве недействительность, незаключенность или прекращение основного договора сами по себе не влекут недействительности или неисполнимости оговорки о применимом праве. В качестве применимого стороны вправе избрать право государства той стороны, которая в будущем при возникновении спора выступит ответчиком (или истцом) (п. 15 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.07.2013 N 158 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с рассмотрением Арбитражными судами дел с участием иностранных лиц").

В соответствии с ч. 1 ст. 249 АПК РФ если стороны, хотя бы одна из которых является иностранным лицом, заключили соглашение, в котором определили, что арбитражный суд в Российской Федерации обладает компетенцией по рассмотрению возникшего или могущего возникнуть спора, связанного с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд в Российской Федерации будет обладать исключительной компетенцией по рассмотрению данного спора при условии, что такое соглашение не изменяет исключительную компетенцию иностранного суда. Соглашение об определении компетенции должно быть заключено в письменной форме (ч. 2 ст. 249 АПК РФ).

Важно отметить, что выбор сторонами договора в качестве места рассмотрения споров арбитражного суда в Российской Федерации не означает автоматического подчинения договорных отношений сторон российскому материальному праву. Отсутствие волеизъявления сторон в отношении применимого права означает, что его определяет суд, компетентный рассматривать данный спор, руководствуясь при этом применимыми коллизионными нормами международного или национального права. Согласно российским коллизионным нормам при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 1 ст. 1211 ГК РФ). В отношении договора купли-продажи стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается продавец (подп. 1 п. 2 ст. 1211 ГК РФ).

2. В силу ст. 421 ГК РФ каждый субъект предпринимательской деятельности свободен в выборе контрагента по договору. Вместе с тем взвешенный подход к выбору контрагента важен не только для уверенности в качественном исполнении договора, но также имеет значение и для минимизации налоговых рисков.

Под иностранными организациями понимаются иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории Российской Федерации (п. 2 ст. 11 НК РФ).

В целях проведения налогового контроля иностранные организации подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения своих обособленных подразделений (п. 1 и п. 4 ст. 83 НК РФ). Особенности учета иностранных организаций устанавливаются Минфином России.

На сайте ФНС России размещены сведения и об иностранных юридических лицах. Сведения об аккредитованных филиалах и представительствах иностранных юридических лиц в соответствии с пунктом 11 статьи 21 Федерального закона от 9 июля 1999 года N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" подлежат размещению на официальном сайте ФНС России. На сайте ФНС России в разделе "Международное сотрудничество / Открытые базы данных иностранных государств" также размещены ссылки на соответствующие базы данных по странам, а также приведены правила работы с открытыми базами данных о регистрации субъектов права. В целях проверки иностранного партнера можно воспользоваться указанным разделом сайта.

У иностранного контрагента организация может запросить документы, подтверждающие правовой статус иностранной организации (например, устав, учредительный договор, сертификат об инкорпорации). На официальных документах, выданных государственными органами иностранного государства, должен быть проставлен апостиль.

Также перед заключением договора следует проверить: полномочия лица, действующего от имени контрагента; правоспособность контрагента (следует помнить, что, помимо общей правоспособности юридического лица, существует еще и специальная правоспособность, которая может быть обусловлена, например, необходимостью лицензирования деятельности или необходимостью получения специальных разрешений, а также целями деятельности организации, определенными законом и (или) указанными в ее учредительном документе); предмет договора.

Стандарт обоснованного выбора контрагента для целей налогообложения

Налоговые органы придерживаются позиции, согласно которой применяемый в обороте стандарт обоснованного выбора контрагента (коммерческая осмотрительность) применим и в налоговых правоотношениях. В связи с этим подчеркивается, что по условиям делового оборота при осуществлении выбора контрагента субъекты предпринимательской деятельности оценивают, как правило, не только условия сделки и их коммерческую привлекательность, но и деловую репутацию, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта; а при совершении значимых сделок, например по поводу дорогостоящих объектов недвижимости, изучают историю взаимоотношений предшествующих собственников и принимают тому подобные меры.

Иными словами, для минимизации налоговых рисков перед заключением договора с контрагентом следует оценить, насколько это возможно, способность контрагента исполнить договорные обязательства. Разумеется, этот подход применим с учетом принципа разумности поведения налогоплательщика и с учетом масштаба и характера сделки. Следование такому подходу не является обязательным, но поможет свести к минимуму риск квалификации контрагента со стороны налогового органа как "технической" компании, фиктивно (лишь для вида) привлеченной к исполнению договорных обязательств, и риск того, что налоговый орган придет к выводу об осведомленности налогоплательщика о фиктивном характере деятельности контрагента (пп. 13-15 письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@).

Удостовериться в благонадежности контрагента можно, в частности, попросив контрагента предоставить информацию о его финансово-хозяйственной деятельности и иной информации, характеризующей его деятельность.

Таким образом, перед заключением договора с контрагентом во избежание правовых рисков целесообразно осуществить проверку юридического статуса контрагента: выяснить, действительно ли он существует как хозяйствующий субъект; проверить полномочия представителя контрагента на совершение сделки; проверить специальную правоспособность контрагента; запросить данные бухгалтерской отчетности контрагента. С учетом особенностей сделки (например, если цена договора является значительной для организации) может оказаться целесообразным принять меры к поиску доступных сведений о деловой репутации контрагента, опыте исполнения им аналогичных договоров, наличии у него необходимых материальных ресурсов и т.д.

3. При выработке договорных условий целесообразно включить в договор условие о возмещении потерь в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ. Данная статья признает допустимыми условия соглашения, возлагающие на одну из сторон предпринимательского договора обязательство по возмещению потерь другой стороны, которые связаны с этим договором, но не являются следствием его нарушения. Речь идет об убытках, возникающих у одной из сторон в связи с заключением, исполнением или прекращением договора, но не вытекающих из факта нарушения договорного обязательства другой стороной.

Как следует из п. 1 ст. 406.1 ГК РФ, стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.). Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения. При этом такие потери возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 3 ст. 406.1 ГК РФ).

Важно отметить, что по общему правилу суд не может уменьшить размер возмещения потерь, за исключением случаев, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь (п. 2 ст. 406.1 ГК РФ).

В отличие от возмещения убытков по правилам ст. 15 и 393 ГК РФ возмещение потерь по правилам ст. 406.1 ГК РФ осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей стороной и независимо от причинной связи между поведением этой стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных сторонами обстоятельств (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса РФ об ответственности за нарушение обязательств", далее - Постановление N 7; смотрите также постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.11.2019 N Ф07-11794/19; постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.09.2019 N Ф04-3978/19).

При оформлении сделки следует очень тщательно подходить к разделению договорной ответственности за нарушение договорных обязательств и возмещению потерь по правилам ст. 406.1 ГК РФ. Так, если речь идет о выявленных в проданном товаре скрытых дефектах или юридических пороках (например, наличие прав на данную вещь третьих лиц), то убытки, понесенные в связи с этим покупателем (например, расходы на ремонт или убытки, вызванные эвикцией вещи), возмещаются по правилам ГК РФ о договорной ответственности (ст. 461, 475 ГК РФ и др.). Передача качественного и свободного от прав третьих лиц товара входит в предмет обязательств продавца, а нарушение таких условий влечет договорную ответственность по правилам ст. 393 ГК РФ. Покрывать эти убытки условием о возмещении потерь нет никакого смысла и просто невозможно, так как в силу прямого указания в ст. 406.1 ГК РФ этот институт не применяется к случаям нарушения договора. Условия о возмещении потерь включаются в договор для покрытия тех убытков, которые не покрываются общими или специальными правилами о договорной ответственности.

При этом в случае неясности того, что устанавливает соглашение сторон - возмещение потерь или условия ответственности за неисполнение обязательства, положения статьи 406.1 ГК РФ не подлежат применению. Поэтому очень важно, чтобы соглашение о возмещении потерь было явным и недвусмысленным (п. 17 Постановления N 17).

В судебной практике высказана позиция о том, что стороны вправе установить, в частности, такой порядок определения размера потерь, по которому одна из сторон возмещает другой все возникшие у нее потери, вызванные соответствующими обстоятельствами, или их часть (смотрите постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29.11.2018 N Ф09-6598/18, п. 15 Постановления N 7).

При заключении договора следует также обратить внимание на п. 1 ст. 431.2 ГК РФ, в соответствии с которым сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку. Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению указанных выше последствий.

Такая ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения. При этом сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ). Данные последствия применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" указано, что сторона, давшая недостоверные заверения об обстоятельствах, обязана отвечать за наступление (ненаступление) определенных обстоятельств, в т.ч. не зависящих от ее поведения. Сторона договора, давшая заверение об обстоятельствах, принимает на себя ответственность за соответствие заверения действительности дополнительно к ответственности, установленной законом или вытекающей из существа соответствующего вида обязательств (п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 г. N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора").

Как следует из определения, данная мера также является мерой гражданско-правовой ответственности (в отличие от соглашения о возмещении потерь), в связи с чем ее применение может быть поставлено под сомнение в случае расширения перечня обстоятельств непреодолимой силы, наступление которых, как было отмечено выше, влечет за собой освобождение от ответственности, а в ряде случаев прекращение обязательства.

В этой связи полагаем, что наиболее эффективным механизмом защиты в данной ситуации является именно заключение соглашения о возмещении потерь по правилам ст. 406.1 ГК РФ. При этом стороны вправе также предусмотреть договорную неустойку за ненадлежащее исполнение поставщиком принятых на себя обязательств, а также применить иные меры ответственности, в том числе посредством включения в договор раздела, предусматривающего заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора.

Таким образом, перед заключением гражданско-правового договора с иностранным контрагентом следует определить применимое право и место рассмотрения споров, а также провести проверку правоспособности контрагента, запросив у него учредительные документы и, при необходимости, лицензии и специальные разрешения. Кроме того, целесообразно оценить финансовое состояние контрагента, запросив у него соответствующие документы. При составлении договора целесообразно включить в него ряд условий, направленных на защиту интересов покупателя.

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:

- Как проявить должную осмотрительность в работе с контрагентом после изменений в законодательстве (Е.Н. Колесникова, журнал "Финансовый вестник: финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет", N 3, март 2018 г.);

- Сделки с подпавшими под санкции РФ иностранными физическими лицами, а также сделки с юридическими лицами, личным законом которых является право недружественных государств (Шестакова Е.В.). - "Право Доступа", 2022 г.;

- Злоупотребление правом или реторсии: можно ли лишить "недружественных" контрагентов защиты (А. Кукин, О. Плешанова, журнал "Юридическая работа в кредитной организации", N 2, II квартал 2022 г.);

- Примерная форма письма-запроса о предоставлении документов для заключения договора(ов) в целях проявления должной осмотрительности при выборе контрагента (подготовлено экспертами компании ГАРАНТ);

- Вопрос: Российская организация заключила договор с контрагентом, зарегистрированным в Гонконге. Необходимо ли запросить документы о регистрации иностранного контрагента в целях проявления "должной осмотрительности при выборе контрагента"? Должны ли такие документы содержать апостиль? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, май 2015 г.)

- Вопрос: Какое право применимо к международному договору купли-продажи, заключенному между немецкой фирмой (покупатель) и российской организацией (продавец), содержащему условие о нахождении в залоге у продавца проданного покупателю товара до момента его полной оплаты, если стороны своим соглашением установили, что споры, вытекающие из этого договора, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде города Москвы, а применимое право не определено? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2020 г.)

- Энциклопедия решений. Выбор контрагента при заключении гражданско-правового договора (сентябрь 2024 г.);

- Энциклопедия решений. Получение данных бухгалтерской (финансовой) отчетности контрагента (сентябрь 2024 г.).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

кандидат юридических наук Гентовт Ольга

Ответ прошел контроль качества

3 октября 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.