Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 июня 2008 г. N 09АП-5762/2008

г. Москва

Дело N А40-1112/08-29-16

"04" июня 2008 г.

N 09АП-5762/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "02" июня 2008 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "04" июня 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В.Дегтяревой

Судей Е.Е.Борисовой, О.Б.Чепик

при ведении протокола судебного заседания секретарем Либовой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу КБ "ЮНИКОР" ОАО

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.03.2008г.

по делу N А40-1112/08-29-16, принятое судьёй Лежневой О.Ю.

по иску Банка профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) к ООО "СТК Сити Цемент" 3-е лицо - ЗАО "Эко-Тепло" об обращении взыскания на заложенное имущество

при участии в судебном заседании:

от истца: Цыганов Д.Н. дов. от 20.05.2008г.

от ответчика: не явился, извещен.

от 3-го лица - не явился, извещен

от КБ "ЮНИКОР" ОАО - Акашева А.В., дов. N 229 от 07.12.2007 года, Святова Е.А. дов. от 08.02.2008г. N 31

УСТАНОВИЛ:

Банк профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) обратилось в суд с иском к ООО "СТК Сити Цемент" об обращении взыскания на заложенное имущество по договорам залога от 13.04.2007г. N 59/80-07 и от 13.04.2007г. N 60/80-07.

Решением суда от 31.03.2008 по делу N А40-1112/08-29-16 исковые требования удовлетворены частично: в счет погашения задолженности ЗАО "СТК Сита Цемент" по кредитному договору от 13.04.2007 N80-07 в размере 30.643.265 руб. 17 коп. обращено взыскание на имущество, принадлежащее ЗАО "СТК Сити Цемент", переданное в залог по договору залога от 13.04.2007 N60/80-07. Установлена начальная продажная стоимость имущества в размере 16.859.931 руб. 98 коп.

В счет погашения задолженности ЗАО "СТК Сити Цемент" по кредитному договору от 13.04.2007 N 80-07 в размере 30.643.265 руб. 17 коп. обращено взыскание на имущество, принадлежащее ЗАО "СТК Сити Цемент", переданное в залог по договору залога движимого имущества от 13.04.2007 N 59/80-07. Установлена начальная продажная стоимость имущества в размере 6.462.994 руб. 19 коп.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

КБ "ЮНИКОР" ОАО - лицо, не участвующее в деле, в порядке ст. 42 АПК РФ, не согласившись с принятым решением, подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, привлечь его в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, принять новый судебный акт, отказав АПБ "Солидарность" (ЗАО) в требовании об обращении взыскания на транспортные средства, являющиеся предметом залога N 5ДЗ-07 от 18.01.2007 года, заключенного между ОАО "ЮНИКОРБАНК" и ЗАО "СТК Сити Цемент". Считает договор залога, заключенный между истцом и ООО "СТК Сити-Цемент" в отношении тех автомашин, которые находятся у них в залоге, ничтожной сделкой, как противоречащей закону, поскольку они не давали согласия на передачу заложенного имуществам в залог.

В судебном заседании представитель ОАО "ЮНИКОРБАНК" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, предъявил на обозрение подлинный договор залога N 5ДЗ-07 от 18.01.2007 года.

Представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражает по мотивам, изложенным в объяснениях по делу. Решение считает законным и обоснованным.

Ответчик и 3-е лицо - ЗАО "Эко-Тепло" в судебное заседание не явились, надлежаще извещены о месте и времени его проведения.

Дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав мнения явившихся лиц, изучив материалы дела, апелляционный суд считает, что решение подлежит отмене на основании ч. 4 п. 4 ст. 270 АПК РФ в виду принятия решения судом о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Как следует из материалов дела, 13.04.2007г. между Банком профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) (кредитор) и ЗАО "СТК Сити Цемент" (заемщик) заключен кредитный договора N 80-07, согласно условиям которого кредитор предоставляет заемщику денежные средства (кредит) на осуществление текущей деятельности в размере 30.000.000 руб. на срок по 11.04.2008г. включительно с взиманием процентов по ставке 18% годовых, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно и. 2.3 договора кредит предоставляется путем перечисления заемных денежных средств на расчетный счет заемщика N 40702810900000000904, открытый у кредитора.

Датой выдачи кредита считается дата зачисления суммы кредита на расчетный счет заемщика.

Банком выполнены обязательства по предоставлению кредита в размере 30.000.000 руб., что подтверждается выписками по счетам, платежным поручением от 13.04.2007г. N 52540 (т. 2 л.д. 26-27).

В соответствии с п. 1.2 заемщик обязался обеспечить своевременный и полный возврат кредита, уплату процентов и выполнение других обязательств заемщика по договору в полном объеме и в установленном договором порядке.

Согласно п. 4.8 кредитного договора банк имеет право досрочно расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке и взыскать с заемщика кредит вместе с суммой начисленных процентов и иными суммами в соответствии с обязательствами заемщика по договору, как полностью, так и частично, а также - обратить взыскание на обеспечение кредита.

В соответствии с п. 3.7. кредитного договора от 13.04.2007г. N 80-07 в случае несвоевременного возврата кредита и/или несвоевременной уплаты процентов за пользование им ответчик обязан уплатить истцу пени с даты, следующей за датой наступления исполнения обязательств, установленной настоящим договором, в размере 36 % годовых от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, включая дату погашения просроченной задолженности.

Истцом в адрес ответчика направлена телеграмма от 10.01.2008г. с просьбой о возврате суммы кредита, процентов и пени по договору.

Доказательства исполнения обязательств по возврату кредита в размере суммы основного долга 30.000.000 руб., суммы процентов за пользование кредитом в размере 535.068 руб. 45 коп., суммы неустойки за несвоевременный возврат кредита в размере 108.196 руб. 72 коп. суду не представлены.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о наличии задолженности ответчика перед истцом по кредитному договору в сумме основного долга 30.000.000 руб., процентов за пользование кредитом в размере 535.068 руб. 45 коп., неустойки за несвоевременный возврат кредита в размере 108.196 руб. 72 коп.

В обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному договору между истцом (залогодержатель) и ЗАО "СТК Сити Цемент" (залогодатель) 13.04.2007г. заключен договор залога N 59/80-07, согласно условиям которого залогодатель предоставляет залогодержателю залог для обеспечения возврата банковского кредита, согласно кредитному договору N 80-07 К от 13.04.2007 и передает залогодержателю в залог принадлежащее ему на праве собственности имущество (которое указано в приложении N1 к договору залога (л.д 12)). Согласно п. 1.3. договора залога установлена залоговая стоимость предмета залога в размере 25.560.999 руб.

Также обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному договору между истцом (залогодержатель) и ЗАО "СТК Сити Цемент" (залогодатель) 13.04.2007г. заключен договор залога N 60/80-07, согласно условиям которого в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 13.04.2007г. N80-07 ответчик предоставляет в залог принадлежащее ему на праве собственности имущество, полный перечень которого указан в приложении N1 к договору залога (л.д 15-17). Согласно п. 1.3. договора залога установлена залоговая стоимость предмета залога в размере 24.180 270 руб.98 коп.

В соответствии со ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Согласно п. 2 данной статьи в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Согласно п. 2 ст. 342 ГК РФ последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге.

КБ "ЮНИКОР" ОАО, обращаясь с апелляционной жалобой, предоставил договора залога N 5ДЗ-07 и N 5ДЗ-07/1 от 18.01.2007 года, заключенные между КБ "ЮНИКОР" ОАО и ЗАО "СТК "Сити Цемент", согласно условиям которых ЗАО "СТК "Сити Цемент" по кредитному договору N 5КД-07 от 18.01.2007 года передал в залог транспортные средства в количестве 41 единицы и товары в обороте в количестве 263.200 м. куб., на которые суд обратил взыскание по настоящему делу.

Поскольку договоры залога N 5ДЗ-07 и N 5ДЗ-07/1 заключены ранее (18.01.2007 года), чем договора залога N 60/80-07 и N 59/80-07 (13.04.2007 года), в соответствии со ст. 168 ГК РФ последующие договоры залога в части имущества, указанного в договорах залога N 5ДЗ-07 и N 5ДЗ-07/1, являются недействительными сделками в силу их ничтожности.

В этой связи, суд первой инстанции, обратив взыскание на имущество, указанное в договорах залога N 5ДЗ-07 и N 5ДЗ-07/1 от 18.01.2007 года, принял решение о правах и обязанностях лица, не участвующего в процессе - КБ "ЮНИКОР" ОАО.

В соответствии с ч. 4 п.4 ст. 270 АПК РФ, основаниями для отмены решения суда первой инстанции в любом случае является принятие судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

При указанных обстоятельствах, апелляционный суд приходит к выводу о том, что доводы апелляционной жалобы КБ "ЮНИКОР" ОАО являются обоснованными, а потому решение подлежащим отмене.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 марта 2008 года по делу N А40-1112/08-29-16 отменить.

Привлечь в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, КБ "ЮНИКОР" ОАО.

Назначить рассмотрение дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, на 17 июня 2008 года на 9 часов 50 минут в помещении суда по адресу: 127994, г. Москва, пр. Соломенной сторожки, д. 12, каб. 203, зал N 9, 2-й этаж.

Истцу - направить в адрес 3-го лица копию искового заявления и приложенных к нему документов.

Сторонам провести сверку транспортных средств ранее обремененных залогом по договору залога от 13.04.2007г. N 60/80-07 и по договору залога от 18.01.2007г. N 5ДЗ-07.

Представить данные о местонахождении предмета залога на момент заключения договора залога N 5 ДЗ-07 от 18.01.2007г. и N 60/80-07 от 13.04.2007г., а также на момент принятия решения от 31.03.2008г. истцу и заявителю жалобы.

Всем лицам, участвующим в деле, - обосновать свою правовую позицию по делу, обеспечить явку в судебное заседание полномочных представителей либо сообщить суду о невозможности участия в судебном заседании.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В.Дегтярева

Судьи

Е.Е.Борисова О.Б.Чепик