Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2008 г. N 09АП-5762/2008

г. Москва

Дело N А40-1112/08-29-16

19 июня 2008 г.

N 09АП-5762/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 17.06.08.

Постановление изготовлено в полном объеме 19.06.08

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В.Дегтяревой

Судей Банина И.Н., О.Б.Чепик

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу КБ "ЮНИКОР" ОАО

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.03.2008г.

по делу N А40-1112/08-29-16, принятое судьёй Лежневой О.Ю.

по иску Банка профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) к ООО "СТК Сити Цемент" 3-е лицо - ЗАО "Эко-Тепло" об обращении взыскания на заложенное имущество

при участии в судебном заседании:

от истца: Цыганов Д.Н. дов. от 20.05.2008г. N 129/576; Калужин Е.М. дов. от 14.02.2008г. N 129/165;

от ответчика: не явился, извещен.

от 3-го лица - не явился, извещен

от КБ "ЮНИКОР" ОАО - Акашева А.В., дов. N 229 от 07.12.2007 года,

УСТАНОВИЛ:

Банк профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) обратилось в суд с иском к ООО "СТК Сити Цемент" об обращении взыскания на заложенное имущество по договорам залога от 13.04.2007г. N 59/80-07 и от 13.04.2007г. N 60/80-07.

Решением суда от 31.03.2008 по делу N А40-1112/08-29-16 исковые требования удовлетворены частично: в счет погашения задолженности ЗАО "СТК Сита Цемент" по кредитному договору от 13.04.2007 N80-07 в размере 30.643.265 руб. 17 коп. обращено взыскание на имущество, принадлежащее ЗАО "СТК Сити Цемент", переданное в залог по договору залога от 13.04.2007 N60/80-07. Установлена начальная продажная стоимость имущества в размере 16.859.931 руб. 98 коп.

В счет погашения задолженности ЗАО "СТК Сити Цемент" по кредитному договору от 13.04.2007 N 80-07 в размере 30.643.265 руб. 17 коп. обращено взыскание на имущество, принадлежащее ЗАО "СТК Сити Цемент", переданное в залог по договору залога движимого имущества от 13.04.2007 N 59/80-07. Установлена начальная продажная стоимость имущества в размере 6.462.994 руб. 19 коп.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

КБ "ЮНИКОР" ОАО - лицо, не участвующее в деле, в порядке ст. 42 АПК РФ, не согласившись с принятым решением, подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, привлечь его в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, принять новый судебный акт, отказав АПБ "Солидарность" (ЗАО) в требовании об обращении взыскания на транспортные средства, являющиеся предметом залога N 5ДЗ-07 от 18.01.2007 года, заключенного между ОАО "ЮНИКОРБАНК" и ЗАО "СТК Сити Цемент". Считает договор залога, заключенный между истцом и ООО "СТК Сити-Цемент" в отношении тех автомашин, которые находятся у них в залоге, ничтожной сделкой, как противоречащей закону, поскольку они не давали согласия на передачу заложенного имуществам в залог.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2008 решение от 31.03.2008 отменено. Суд привлек в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, КБ "ЮНИКОР" (ОАО) и назначил рассмотрение дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Апелляционный суд рассматривает дело по иску Банка профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) к ООО "СТК Сити Цемент", 3-и лица: ЗАО "Эко-Тепло", КБ "ЮНИКОР" (ОАО) об обращении взыскания на заложенное имущество по договорам залога от 13.04.2007г. N 59/80-07 и от 13.04.2007г. N 60/80-07.

В судебном заседании представитель ОАО "ЮНИКОРБАНК" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражает по мотивам, изложенным в объяснениях по делу. Решение считает законным и обоснованным.

Ответчик и 3-е лицо - ЗАО "Эко-Тепло" в судебное заседание не явились, надлежаще извещены о месте и времени его проведения.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 156,266, 268 АПК РФ.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив обоснованность исковых требований, пришел к выводу о том, что исковые требования об обращении взыскания на заложенное имущество подлежат удовлетворению частично.

Как следует из материалов дела, 13.04.2007г. между Банком профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) (кредитор) и ЗАО "СТК Сити Цемент" (заемщик) заключен кредитный договор N 80-07, согласно условиям которого кредитор предоставляет заемщику денежные средства (кредит) на осуществление текущей деятельности в размере 30.000.000 руб. на срок по 11.04.2008г. включительно с взиманием процентов по ставке 18% годовых, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно и. 2.3 договора кредит предоставляется путем перечисления заемных денежных средств на расчетный счет заемщика N 40702810900000000904, открытый у кредитора.

Датой выдачи кредита считается дата зачисления суммы кредита на расчетный счет заемщика.

Банком выполнены обязательства по предоставлению кредита в размере 30.000.000 руб., что подтверждается выписками по счетам, платежным поручением от 13.04.2007г. N 52540 ( т. 1 л.д. 88-113, 114).

В соответствии с п. 1.2 заемщик обязался обеспечить своевременный и полный возврат кредита, уплату процентов и выполнение других обязательств заемщика по договору в полном объеме и в установленном договором порядке.

Согласно п. 4.8 кредитного договора банк имеет право досрочно расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке и взыскать с заемщика кредит вместе с суммой начисленных процентов и иными суммами в соответствии с обязательствами заемщика по договору, как полностью, так и частично, а также - обратить взыскание на обеспечение кредита.

В соответствии с п. 3.7. кредитного договора от 13.04.2007г. N 80-07 в случае несвоевременного возврата кредита и/или несвоевременной уплаты процентов за пользование им ответчик обязан уплатить истцу пени с даты, следующей за датой наступления исполнения обязательств, установленной настоящим договором, в размере 36 % годовых от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, включая дату погашения просроченной задолженности.

Истцом в адрес ответчика направлена телеграмма от 10.01.2008г. с просьбой возврата суммы кредита, процентов и пени по договору.

Доказательства исполнения обязательств по возврату кредита в размере суммы основного долга 30.000.000 руб., суммы процентов за пользование кредитом в размере 535.068 руб. 45 коп., суммы неустойки за несвоевременный возврат кредита в размере 108.196 руб. 72 коп. суду не представлены.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о наличии задолженности ответчика перед истцом по кредитному договору в сумме основного долга 30.000.000 руб., процентов за пользование кредитом в размере 535.068 руб. 45 коп., неустойки за несвоевременный возврат кредита в размере 108.196 руб. 72 коп.

В обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному договору между истцом (залогодержатель) и ЗАО "СТК Сити Цемент" (залогодатель) 13.04.2007г. заключен договор залога N 59/80-07, согласно условиям которого залогодатель предоставляет залогодержателю залог для обеспечения возврата банковского кредита, согласно кредитному договору N 80-07 К от 13.04.2007 и передает залогодержателю в залог принадлежащее ему на праве собственности имущество (которое указано в приложении N1 к договору залога (л.д 12)). Согласно п. 1.3. договора залога установлена залоговая стоимость предмета залога в размере 25.560.999 руб.

Также обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному договору между истцом (залогодержатель) и ЗАО "СТК Сити Цемент" (залогодатель) 13.04.2007г. заключен договор залога N 60/80-07, согласно условиям которого в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 13.04.2007г. N80-07 ответчик предоставляет в залог принадлежащее ему на праве собственности имущество, полный перечень которого указан в приложении N1 к договору залога (л.д 15-17). Согласно п. 1.3. договора залога установлена залоговая стоимость предмета залога в размере 24.180 270 руб.98 коп.

В соответствии со ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Согласно п. 2 данной статьи в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Согласно п. 2 ст. 342 ГК РФ последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге.

Суд первой инстанции правомерно установив, что 17 января 2006 между ЗАО "СТК Сити Цемент" (залогодатель) и ЗАО "Эко-Тепло" (залогодержатель) заключен договор залога движимого имущества N 02-01/06, согласно условиям которого залогодатель передает, а залогодержатель принимает в залог принадлежащее залогодателю на праве собственности имущество в обеспечение исполнения обязательств ЗАО "СТК Сити Цемент" по кредитному договору от 17.01.2006г. N 01/06, заключенному между третьим лицом и ответчиком, а именно движимое имущество, признал договор залога N 60/80-07 от 13.04.2007 года в части имущества, указанного в договоре залога N02-01/06 от 17.01.2006 года недействительной сделкой в силу ее ничтожности в соответствии со ст. 168 ГК РФ.

Вместе с тем, КБ "ЮНИКОР" ОАО, обращаясь с апелляционной жалобой, предоставил договора залога N 5ДЗ-07 и N 5ДЗ-07/1 от 18.01.2007 года, заключенные между КБ "ЮНИКОР" ОАО и ЗАО "СТК "Сити Цемент", согласно условиям которых ЗАО "СТК "Сити Цемент" по кредитному договору N 5КД-07 от 18.01.2007 года передал в залог транспортные средства в количестве 41 единицы и товары в обороте (песок речной строительный карьерный) в количестве 263.200 м. куб., на которые суд обратил взыскание по настоящему делу.

Согласно п. 2.1.6. договора залога N 5ДЗ-07 от 18.01.2007 залогодатель обязан без специального разрешения залогодержателя не допускать иного распоряжения предметом залога.

Пунктом 2.3.2. указанного договора предусмотрено, что залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду, безвозмездное пользование, доверительное управление, вносить в качестве вклада в простое товарищество, пая в кооператив, передавать в оплату уставного капитала либо иным образом распоряжаться только с письменного согласия залогодержателя.

Таким образом, условия договора залога N 5ДЗ-07 от 18.01.2007г. запрещают последующий залог указанного в нем имущества без согласия залогодержателя. Поскольку доказательств такого согласия не представлено, договор залога N 60/80-07 от 13.04.2007г. в части имущества, указанного в договоре залога N 5ДЗ-07 от 18.01.2007г., является недействительной сделкой в силу ее ничтожности в соответствии со ст. 168 ГК РФ.

Пунктом 2.2.4 договора залога от 18.01.2007г. N 5ДЗ-07/1 также запрещен последующий залог имущества без согласия залогодержателя.

Таким образом, поскольку договора залога N 5ДЗ-07 и N 5ДЗ-07/1 заключены ранее (18.01.2007 года), чем договоры залога N 60/80-07 и N 59/80-07 (13.04.2007 года), в соответствии со ст. 168 ГК РФ последующие договоры залога в части имущества, указанного в договорах залога N 5ДЗ-07 и N 5ДЗ-07/1, являются недействительными сделками в силу их ничтожности.

В соответствии с требованиями арбитражного процессуального законодательства, судебный акт должен быть исполнимым.

Как следует из представленных в суд апелляционной инстанции доказательств, лицами участвующими в деле проведена совместная сверка наличия предмета залога о чем представлен Акт от 10.06.08 о том, что 41 единица транспортных средств находятся на территории автобазы в д. Нестерово.

В части доводов истца о том, что представленные КБ "ЮНИКОР" договоры залога являются ничтожными как не соответствующие ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" N 208-ФЗ от 26.12.1995г. суд апелляционной инстанции данные доводы считает необоснованными, поскольку сделка совершенная акционерным обществом с нарушением порядка ее совершения, относится к оспоримым сделкам. На основании ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" может быть оспорена по иску общества или акционера. Доказательств признания недействительным судом договоров залога N 5ДЗ-07 от 18.01.07 и N 5ДЗ-07/1 в дело не представлено.

В этой связи, заявленные исковые требования об обращении взыскания на заложенное имущество по договорам залога от 13.04.2007г. N 59/80-07 и от 13.04.2007г. N 60/80-07 подлежат частичному удовлетворению в части имущества не обремененного залогом по договорам N 5ДЗ-07 и N 5ДЗ-07/1.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

Исковые требования Банка профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) удовлетворить частично.

В счет погашения задолженности ЗАО "СТК Сити Цемент" по кредитному договору от 13.04.2007г. N 80-07 в размере 30.643.265 руб. 17 коп. обратить взыскание на имущество, принадлежащее ЗАО "СТК Сити Цемент" переданное в залог по договору залога от 13.04.2007г. N 60/80-07, находящееся по адресу: Московская область, Рузский р-н., дер. Нестерово, д. 123:

С ЗАП инвентарный номер 8543 00001863 год выпуска 2003 фирма производитель Россия, ОАО "автоприцеп- КАМАЗ" N ПТС 26 КМ 254979 VIN XIW 85430030002706 N кузова 0002706 N двигателя отсутствует установить начальную продажную стоимость имущества в размере 106.342 руб. 84 коп.;

СЗАП инвентарный номер 8543 00001864 год выпуска 2003 фирма производитель Россия, ОАО "автоприцеп- КАМАЗ" N ПТС 26 КМ 254244 VIN XIW 85430030002586 N кузова 0002586 N двигателя отсутствует установить начальную продажную стоимость имущества в размере 106.342 руб. 84 коп.;

СЗАП инвентарный номер 8543 00001865 год выпуска 2003 фирма производитель Россия, ОАО "автоприцеп- КАМАЗ" N ПТС 254245 VIN XIW 85430030002587 N кузова 0002587 N двигателя отсутствует установить начальную продажную стоимость имущества в размере 106.342 руб. 84 коп.;

СЗАП инвентарный номер 8343 00001866 год выпуска 2003 фирма производитель Россия, ОАО "автоприцеп- КАМАЗ" N ПТС 254930 VIN XIW 85430030002690 N кузова 0002699 N двигателя отсутствует установить начальную продажную стоимость имущества в размере 106.342 руб. 84 коп.;

СЗАП инвентарный номер 8343 00001867 год выпуска 2003 фирма производитель Россия, ОАО "автоприцеп- КАМАЗ" N ПТС 254978 VIN XIW 85430030002705 N кузова 0002705 N двигателя отсутствует установить начальную продажную стоимость имущества в размере 106.342 руб. 84 коп.

МАЗ 551605-2121-24 инвентарный номер 00001154 год выпуска 2004 фирма производитель Беларусь Минский автозавод N ПТС 77 ТМ 199640 VIN YЗМ 55160540002197 N кузова отсутствует N двигателя ЯМЗ-238ДЕ-10 40209176 установить начальную продажную стоимость имущества в размере 616.949 руб. 15 коп.

МАЗ 551605-2130-24 инвентарный номер 00001155 выпуска 2004 фирма производитель Беларусь Минский автозавод N ПТС 77 ТМ 199726 VIN YЗМ 55160540002224 N кузова отсутствует N двигателя ЯМЗ -238ДЕ-10 40209481 установить начальную продажную стоимость имущества в размере 616.949 руб. 15 коп.

МАЗ 551605-2130-24 инвентарный номер 00001156 выпуска 2004 фирма производитель Беларусь Минский автозавод N ПТС 77 ТМ 199696 VIN YЗМ 55160540002221 N кузова отсутствует N двигателя ЯМЗ -238ДЕ-10 40209617 установить начальную продажную стоимость имущества в размере 616.949 руб. 15 коп.

МАЗ 551605-2121-24 инвентарный номер 00001157 выпуска 2004 фирма производитель Беларусь Минский автозавод N ПТС 77 ТМ 300959 VIN YЗМ 55160540002141 N кузова отсутствует N двигателя ЯМЗ -238ДЕ-10 40208101 установить начальную продажную стоимость имущества в размере 625.034 руб. 75 коп.

МАЗ 551605-2121-24 инвентарный номер 00001158 выпуска 2004 фирма производитель Беларусь Минский автозавод N ПТС 77 ТМ 301000 VIN YЗМ 55160540002170 N кузова отсутствует N двигателя ЯМЗ -238ДЕ-10 40208890 установить начальную продажную стоимость имущества в размере 625.034 руб. 75 коп.

В счет погашения задолженности ЗАО "СТК Сити Цемент" по кредитному договору от 13.04.2007г. N 80-07 в размере 30.643.265 руб. 17 коп. обратить взыскание на имущество, принадлежащее ЗАО "СТК Сити Цемент" переданное в залог по договору залога товаров в обороте от 13.04.2007г. N 59/80-07 песок речной строительный, расположенный по адресу: Московская область, Серпуховской р-н., Бутурлинский с.о. р-н д. Лужки в количестве 261.400 куб.м., установить начальную продажную стоимость имущества 6.462.994 руб. 19 коп.

В остальной части исковых требований отказать.

Взыскать ЗАО "СТК Сити Цемент" в пользу Банка профсоюзной солидарности и социальных инвестиций "Солидарность" (ЗАО) 4.000 руб. госпошлины по иску.

Взыскать ЗАО "СТК Сити Цемент" в пользу ОАО "ЮНИКОРБАНК" 1.000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В.Дегтярева

Судьи

И.Н.Банин О.Б.Чепик