Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 8 сентября 2008 г. N 10АП-2517/2008

г. Москва

08 сентября 2008 г.

Дело N А41-2864/08

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 сентября 2008 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мордкиной Л.М.,

судей, Александрова Д.Д., Макаровской Э.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сыроежкиной М.С.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Вставская Г.А. - представитель, доверенность N б/н от 15.07.2008г.,

от ответчика: Кононенко И.В. - старший государственный налоговый инспектор, доверенность N 05-08 от 11.04.2008г.; Неретин П.Ю. - специалист I разряда, доверенность N 05-08/08 от 10.01.2008г.,

апелляционную жалобу МРИ ФНС России N 19 по Московской области на решение Арбитражного суда Московской области от 26 мая 2008 года по делу N А41-2864/08, принятого судьей Рымаренко А.Г., по иску (заявлению) ООО "Апис" к МРИ ФНС России N 19 по Московской области о признании частично недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Апис" обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительными решений Межрайонной инспекции ФНС России N 19 по Московской области от 16.01.2008г. N 1016 об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части уменьшения, предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за август 2007 г. в сумме 2944024 руб. и предложения внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета и N 186 от 16.01.2008г. о частичном возмещении суммы НДС, в части отказа в возмещении НДС в сумме 2944024 руб. и обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества путем указания в резолютивной части решения на обязанность налогового органа зачесть НДС в сумме 2944038 руб. в счет имеющейся недоимки по налогам, сборам, пеням и штрафам, с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением суда от 26 мая 2008 года по делу N А41-2864/08 заявленные требования ООО "Апис" в оспариваемой части удовлетворены.

Законность и обоснованность решения проверяются по апелляционной жалобе Межрайонной инспекции ФНС России N 19 по Московской области, в которой она просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что в ходе камеральной налоговой проверки установлено нарушение Обществом п.4 ст.168 НК РФ и п.2 ст.172 НК РФ. При использовании налогоплательщиком - векселедателем в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) собственного векселя (либо векселя третьего лица, полученного в обмен на собственный вексель) суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком - векселедателем при приобретении указанных товаров (работ, услуг), исчисляются исходя из сумм, фактически уплаченных им по собственному векселю. ООО "Апис" представило платежные поручения, где получатель ООО "Техноэнергострой": N 10 от 01.08.2007г.; N 13 от 01.08.2007г.; N 11 от 01.08.2007г.; N 14 от 01.08.2007г. Назначение платежа: по заявлению на гашение векселя N 9 от 20.11.06г. и векселя от 27.07.07г., в том числе: НДС по расчетам по договору N 34 от 01.08.02г. и по договору купли - продажи N П/01 от 04.01.03г., в счет расчетов, по которому выписан данный вексель. В актах приема - передачи векселей: N АП-6 от 04.07.07г. ОАО АКБ "ИТ-Банк" на сумму 4000000руб., N АП-7 от 27.07.07г. ОАО АКБ "ИТ-Банк" на сумму 2000000руб., N АП-8 от 27.07.07г. ОАО "Уралсиб" на сумму 2000000руб., N АП-9 от 27.07.07г. ООО "ТК Профит" на сумму 6700000руб., представленных в ходе проверки, вексель N 9 от 20.11.06г. и вексель от 27.07.07г., не значится. Копий векселей, предъявленных на гашение с актами приема - передачи векселей не представлено. При проверке не представлен журнал регистрации векселей.

При проверке не представлены акты приема - передачи векселей: N 9 и N 8, акт приема - передачи векселя ОАО АКБ "ИТ Банк" на сумму 8000000руб., акт приема-передачи векселя ООО "ТК Профит" на сумму 300000руб. и акт приема-передачи векселя ООО "ТК Профит" на сумму 6400000руб., описанных в возражениях на уведомление N 12-25/25672 от 18.10.07г.

Как было установлено в период камеральной налоговой проверки, ООО "Апис" фактической оплаты векселей денежными средствами не производило, погашение векселей происходило путем передачи других векселей, что подтверждается отсутствием платежных документов, данными карточек по счетам: 51 "Расчетный счет", 60.1 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками", 60.3 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками", 76.5 "Расчеты с дебиторами и кредиторами". Обществом не начислен НДС с реализации товаров (работ, услуг) по стр. 210 Раздела 3 "Общая сумма НДС, исчисленная с учетом восстановленных сумм налога", при этом налоговые вычеты согласно стр.340 Раздела 3 "Общая сумма НДС, подлежащая вычету" составили 2944038руб. Таким образом, по мнению налогового органа, Общество указало на отсутствие, у него в данном налоговом периоде операций по реализации товаров (работ, услуг), а, следовательно, НДС, подлежащего уплате в бюджет. По мнению налогового органа, применение налоговых вычетов при отсутствии у налогоплательщика в соответствующем налоговом периоде суммы налога, исчисленной к уплате в бюджет в соответствии со ст.166 НК РФ, законодательством не предусмотрено. Таким образом, в случае, если налогоплательщик в налоговом периоде налоговую базу по налогу на добавленную стоимость не исчисляет, то принимать к вычету суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные поставщикам товаров (работ, услуг), оснований не имеется. В связи с этим, указанные налоговые вычеты производятся не ранее того отчетного периода, в котором возникает налоговая база по налогу на добавленную стоимость.

Согласно представленных первичных документов в рассматриваемом периоде, у Общества отсутствовали операции по реализации товаров (работ, услуг), облагаемые НДС, налоговая база составила 0 руб. Кроме того, исходя из условий договора N П/1 от 04.01.03г. установлен срок полной оплаты до 31.12.2003г., дополнительного соглашения к данному договору Обществом в налоговый орган не представлялось. Следовательно, ООО "Апис" в рассматриваемом периоде неправомерно предъявило к возмещению суммы налога на добавленную стоимость.

ООО "Апис" представило 3 соглашения об отступном N 1/8-ТС от 27.07.07г., в которых указано, что в связи с невозможностью осуществления оплаты по векселям, обязательства прекращаются передачей в качестве отступного других векселей. Таким образом, подтверждается, что фактической оплаты денежными средствами векселей не происходило. ООО "Апис" перечислило денежными средствами с расчетного счета контрагентам только лишь сумму НДС, а в счет оплаты стоимости товаров (работ, услуг) без НДС передавались векселя.

Кроме того, в ходе проведения контрольных мероприятий направлены запросы в банки, полученные расширенные банковские выписки не подтверждают перечисление денежных средств ООО "Профит" и ООО "Промтехснаб".

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Материалами дела установлено: на основании акта камеральной налоговой проверки налоговой декларации за август 2007 г. заместителем начальника Межрайонной инспекции ФНС России N 19 по Московской области вынесены решения N 186 от 16.01.2008г. о частичном возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленного ООО "Апис" в сумме 14 руб. и N 1016 от 16.01.2008г. об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения ООО "Апис", в соответствии с которым уменьшен, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах налог на добавленную стоимость за август 2007 г. в сумме 2944024, а также предложено Обществу внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Основанием для отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в соответствии с указанными решениями является необоснованное, по мнению налогового органа, отражение в налоговой декларации за август 2007 г. суммы налоговых вычетов в связи с не начислением НДС с реализации товаров (работ, услуг), а также в связи с тем, что оплата векселя N 9 от 28.02.2005г. и векселя N 8 от 09.12.2003г. частично осуществлена не денежными средствами, а векселями третьих лиц.

Не согласившись с ненормативными актами налогового органа в оспариваемой части, Общество обратилось с заявлением в суд.

Как усматривается из материалов дела, между ООО "Апис" и ООО "КРАУ" заключен договор купли - продажи N 34 от 01.08.2002г., согласно которому ООО "Апис" приобрело у ООО "КРАУ" сырье для производства технического углерода (т.1 л.д.33-36).

В соответствии с Приложением N 1 от 01.08.2002г. к договору купли - продажи от 01.08.2002г. N 34 стоимость товаров составляет 12817559, 68 руб. без учета налога на добавленную стоимость.

Подпунктом 3.2. вышеуказанного договора предусмотрено, что Покупатель -ООО "Апис", в порядке оплаты товара обязуется перечислить денежные средства на расчетный счет Продавца (ООО "КРАУ") либо по взаимному согласию сторон любым иным, не противоречащим действующему законодательству способом. ООО "КРАУ" в адрес ООО "Апис" выставило счет - фактуру N 0000000011 от 01.08.2002г. на сумму 15381071,62 руб., в том числе НДС сумме 2563511,94 руб. (т.1 л.д.37).

Принятие на учет товаров по договору купли-продажи отражено на счете 60.1 и не оспаривается налоговым органом (т.1 л.д.110).

28.02.2005г. ООО "Апис" выписало ООО "КРАУ" простой вексель N 9 на сумму 12 381071,62руб., который был предъявлен ООО "Апис" 20.11.2006г. "Техноэнергострой".

Налог на добавленную стоимость к вычету не был поставлен в феврале 2005 г., так как в соответствии с пунктом 2 статьи 172 НК РФ (в редакции ФЗ от 31.12.2002г. N 166-ФЗ, с изменениями от 14.03.2003г., действовавшей на момент выдачи собственного векселя) при использовании налогоплательщиком векселедателем в расчетах за приобретенные товары (работы, услуги) собственного веселя (либо векселя третьего лица, полученного в обмен на собственный вексель) суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком - векселедателем при приобретении указанных товаров (работ, услуг), исчисляются исходя из сумм, фактически уплаченных им по собственному векселю. А фактической оплаты по этому векселю на тот момент не было, так как вексель был предъявлен векселедержателем ООО "Техэнергострой" векселедателю ООО "Апис" 20.11.2006г. и оплачен в феврале, июле и августе 2007 г.

Как установлено судом и нашло свое подтверждение в суде апелляционной инстанции, оплата векселя N 9 от 28.02.2005г. осуществлялась на основании заявления на гашение векселя от 20.11.2006г., в соответствии с Соглашениями об отступном: N 2/9-Тс 30.06.2007г. и N 1/9-Тс от 10.02.2007г. путем передачи векселей ОАО АКБ "ИТ Банк" и ООО "ТК "Профит" по актам приема - передачи векселей: N 2-2007 от 18.02.2007г.; N 1-2007 от 14.02.2007г.; N АП-6 от 04.07.2007г.; N АП-7 от 27.07.2007г.; N АП-9 от 27.07.2007г.; N АП-8 от 27.07.2007г., а также путем перечисления денежных средств на счет ООО "Техноэнергострой" по платежному поручению N 13 от 01.08.2007г. по платежному поручению N 10 от 01.08.2007г.

Таким образом, сумма по договору купли - продажи N 34 от 01.08.2002г., заключенному между ООО "Апис" и ООО "Крау" по векселю N 9 от 28.02.2005г., полностью оплачена Обществом, НДС в сумме 2563511,93 руб. перечислен денежными средствами по платежным поручениям: N 249 от 01.11.2002г., N 274 от 15.11.2002г., N 285 от 22.11.2002г., N 290 от 29.11.2002г., N 307 от 06.12.2002г., N 318 от 15.12.2002г., N 329 от 20.12.2002г., N 354 от 30.12.2002г., N 13 от 01.08.2007г., N 10 от 01.08.2007г., N 25 от 28.02.2007г.

В феврале 2007 г. ООО "Апис" в оплату векселя N 9 от 28.02.2005г. в соответствии с Соглашением об отступном N 1/9-Тс от 10.02.2007г. передало "Техноэнергострой" по акту приема - передачи: N 2-2007 от 18.02.2007г. вексель ОАО АКБ "ИТ Банк" Серия 01 N 6374 номинальной стоимостью 1000000 руб. и по акту приема-передачи: N1-2007 от 14.02.2007г. вексель ОАО АКБ "ИТ Банк" Серия 01 N 6364 номинальной стоимостью 1000000 руб.

ООО "Апис" перечислило налог на добавленную стоимость по платежному поручению N 25 от 28.02.2007г. в сумме 400000 руб. (т.1 л.д.41).

В августе 2007 г. сумма НДС (8300000*20%) 1 660 000 руб. с операции и остаток задолженности по векселю N 9 в сумме 21 071, 62 руб., в том числе НДС 3 511, 94 руб. перечислены на расчетный счет ООО "КРАУ". Данное обстоятельства отражены на регистрационных счетах 60.1 "КРАУ" за период с 01.08.2002г. - 31.08.2007г., 60.3 "КРАУ" и 76.5 "Техэнергострой" за период 20.11.2006г. по 31.08.2007г.

Счет - фактура N 0000000011 от 01.08.2002г., выставленная ООО "КРАУ" была зарегистрирована Обществом в книге покупок за август 2007 г. в сумме 9 981 071, 62 руб. и НДС в сумме 1 663 511, 94 руб.

Сумму налога на добавленную стоимость, перечисленную по платежному поручению N 25 от 28.02.2007г., Общество в соответствии со ст.171, 172 НК РФ предъявило к вычету по налоговой декларации за февраль 2007 г.

04.01.2003г. между ООО "Апис" и ООО "Промтехснаб" был заключен договор купли - продажи N П/01, согласно которому ООО "Апис" приобрело у ООО "Промтехснаб" сырье для производства технического углерода на сумму 7683072 руб. (т.1 л.д.39-40).

09.12.2003г. в счет оплаты сырья ООО "Апис" выписало собственный вексель N 8 на вышеуказанную сумму. Вексель был предъявлен векселедержателем ООО "Теноэнергострой" векселедателю ООО "Апис" и оплачен в июле 2007 г.

Вексель был погашен в июле 2007 г. путем передачи векселя ООО "ТК Профит" на 6400000 руб. и в августе 2007 г. путем перечисления суммы НДС с этой операции (6 400 000 * 20 %) = 1280000 руб. и остатка задолженности по этому векселю в сумме 3072 руб., в том числе НДС 512 руб.

Оплата векселя N 8 от 19.12.2003 г. осуществлялась на основании заявления на гашение векселя от 27.07.2007 г., путем передачи векселей ООО "ТК "Профит" по акту приема - передачи векселей: N АП-9 от 27.07.2007г.

Налог на добавленную стоимость, был перечислен отдельными платежными поручениями: N N 11, 14 от 01.08.2007г.

Счет - фактура N 000001 от 04.01.2003г., выставленная ООО "Техэнергострой" была зарегистрирована Обществом в книге покупок за август 2007 г. в сумме 7 683 072 руб. и НДС в сумме 1 280 512 руб.

Так как оплата налога была произведена ООО "Апис" до 01.01.2008г., то вычеты необходимо применять согласно ст.172 НК РФ, поскольку в пункте 8 статьи 2 Закона N 119-ФЗ указано, что налогоплательщики налога на добавленную стоимость, по товарам, принятым на учет до вступления в законную силу настоящего Федерального закона (до 01.01.2007г.), производят налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, в порядке, установленном статьей 172 НК РФ, при наличии документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость.

Следовательно, отражение в налоговой декларации за август 2007 г. налоговых вычетов в сумме 2 944 038 руб. правомерно.

В соответствии с п.4 ст. 168 НК РФ, сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг.

В соответствии с п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст.166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно п.2 ст.172 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период) при использовании налогоплательщиком - векселедателем в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) собственного векселя (либо векселя третьего лица, полученного в обмен на собственный вексель) суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком-векселедателем при приобретении указанных товаров (работ, услуг), исчисляются исходя из суммы, фактически уплаченных им по собственному векселю.

При использовании налогоплательщиком векселедателем в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) собственного векселя (либо векселя третьего лица, полученного в обмен на собственный вексель) суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком-векселедателем при приобретении указанных товаров (работ, услуг), исчисляются исходя из сумм, фактически уплаченных им по собственному векселю.

Таким образом, Налоговый кодекс Российской Федерации не ограничивает налогоплательщиков в возможности расчета векселями и не ставит право на возмещение налога на добавленную стоимость в зависимость от формы или средств расчетов между участниками сделки.

Согласно ст. 167 НК РФ (в редакции, действовавшей в момент спорных правоотношений) моментом определения налоговой базы в зависимости от принятой налогоплательщиком учетной политики для целей налогообложения являлось: для налогоплательщиков, утвердивших в учетной политике для целей налогообложения момент определения налоговой базы по мере отгрузки и предъявлении покупателю расчетных документов, - день отгрузки (передачи) товара (работ, услуг); для налогоплательщиков, утвердивших в учетной политике для целей налогообложения момент определения налоговой базы по мере поступления денежных средств, - день оплаты отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг).

Учетной политикой ООО "Апис", действовавшей в 2002 г., в соответствии с Приказом от 31.12.2001г. об учетной политике по налоговому учету ООО "Апис" на 2002 г. был утвержден момент определения налоговой базы - день оплаты товаров (работ, услуг).

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.07.2005г. N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" по состоянию на 1 января 2006 года налогоплательщики налога на добавленную стоимость обязаны провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженностей по состоянию на 31 декабря 2005 года включительно. По результатам инвентаризации определяются дебиторская задолженность за реализованные, но не оплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, операции по реализации (передаче) которых признаются объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, и кредиторская задолженность за неоплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, принятые к учету до 1 января 2006 года, в составе которой имеются суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные к оплате продавцами товаров (работ, услуг) и имущественных прав и подлежащие налоговому вычету в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно ч. 8 ст. 2 вышеуказанного Закона, налогоплательщики налога на добавленную стоимость, указанные в части 2 настоящей статьи, по товарам (работам, услугам), включая основные средства и нематериальные активы, имущественным правам, принятым на учет до вступления в силу настоящего Федерального закона, производят налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации, при наличии документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость.

При этом, в ч. 2 ст. 2 данного Закона указаны налогоплательщики налога на добавленную стоимость, определяющие до вступления в силу настоящего Федерального закона момент определения налоговой базы как день оплаты.

Апелляционный суд считает, что Обществом выполнены все условия для принятия к налоговому вычету налога на добавленную стоимость в августе 2007 г. в сумме 2944038 руб.

Налог на добавленную стоимость в сумме 2944024 руб. подлежит в соответствии с требованиями Общества зачету в счет погашения имеющейся недоимки и задолженности по пеням и (или) штрафам. Требования ст. 176 НК РФ Обществом соблюдены, заявление о зачете налога подано в Межрайонную инспекцию ФНС России N 19 по Московской области, что не оспаривается налоговым органом.

Налоговый орган в оспариваемом решении указывает на необоснованное отражение в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за август 2007 г. сумм налоговых вычетов, относящихся к иным налоговым периодам, ссылаясь на п. 10 ст. 2 Федерального закона от 22.07.2005г. N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" и п.2 ст.173НКРФ.

Апелляционный суд считает вышеуказанную позицию налогового органа, необоснованной.

В соответствии с п. 10 ст.2 вышеуказанного Закона РФ налогоплательщики налога на добавленную стоимость, определяющие до вступления в силу настоящего Федерального закона момент определения налоговой базы как день отгрузки, производят вычеты сумм налога, не оплаченных при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав, которые были приняты ими к учету до 1 января 2006 года, в первом полугодии 2006 года равными долями.

Указанный пункт устанавливает порядок применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость для налогоплательщиков, определяющих до вступления в и законную силу Федерального закона от 22.07.2005г. N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" момент определения налоговой базы как день отгрузки.

Как указывалось выше, в соответствии с учетной политикой действовавшей в 2002 г., в соответствии с Приказом от 31.12.2001г. об учетной политике по налоговому учету ООО "Апис" на 2002 г., был утвержден момент определения налоговой базы по оплате.

Таким образом, налоговый орган ссылается на норму, не подлежащую применению.

Согласно п. 2 ст.173 НК РФ, если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 настоящего Кодекса, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 настоящего Кодекса, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Апелляционный суд считает доводы Инспекции о нарушении условий договора купли - продажи N 34 с 01.08.2002г., заключенного между ООО "Апис" и ООО "КРАУ", в соответствии условиями которого оплата должна быть произведена до 31.12.2002г., несостоятельными, поскольку нарушение договорных обязательств относится к гражданско - правовым отношениям сторон договора, регулируется хозяйствующими субъектами самостоятельно и не влияет на право налогоплательщика в части применения налогового вычета по налогу на добавленную стоимость в соответствии с нормами законодательства о налогах и сборах.

Ссылка налогового органа на то, что при выдаче собственного векселя покупателем товаров (работ, услуг) во исполнение обязательства по договору купли-продажи поставщику товаров (работ, услуг) фактической оплаты сумм налога на добавленную стоимость не производится, так как вексель является долговым обязательством, а не денежным средствами также, необоснованна.

Как усматривается из материалов дела, сумма налога на добавленную стоимость, поставленная Обществом к возмещению в августе 2007 г. возникла вследствие: частичной оплаты векселя N 9 на сумму 12 381 071, 62 руб., выданного Обществом ООО "КРАУ" 28.02.2005г. в счет расчетов за полученное 01.08.2002г. сырье; полной оплаты собственного векселя N 8 на сумму 7 683 072 руб., выданного Обществом ООО "Промтехснаб" 09.12.2003г. в счет расчетов за полученное 04.01.2003г. сырье.

Как установлено судом и нашло свое подтверждение в суде апелляционной инстанции, по договорам купли-продажи, заключенным между ООО "Апис" и ООО "КРАУ", а также между ООО "Апис" и OOО "Промтехснаб", обязательство по данным договорам купли-продажи прекратилось выдача собственного векселя N 9, выданного ООО "КРАУ" 2 февраля 2005 г. и векселя N 8, выданного ООО "Промтехснаб" 09 декабря 2003 года.

С момента выдачи собственных векселей, у ООО "Апис" возникает вексельное обязательство уплатить денежные средства по выданным векселям.

Оба векселя были предъявлены ООО "Апис" ООО "Техноэнергострой". В виду отсутствия денежных средств у ООО "Апис", стороны заключили Соглашения об отступном: N 2/9-Тс от 30.06.2007г., N 1/9-Тс от 10.02.2007г., 1/8-Тс от 27.07.2007г., согласно которым, обязательство уплаты денежных средств по векселю N 9 от 28.02.2005 и по векселю N 8 от 09.12.2003 года прекращается передачей векселей ОАО АКБ "ИТ Банк и ООО "ТК "Профит", ОАО "Уралсиб"

Таким образом, передача векселей ОАО АКБ "ИТ Банк", ООО "ТК "Профит" и ОАО "Уралсиб" взамен уплаты денежных средств по собственным векселям: N N 8, 9 от 28.02.2005г. и 09.12.2003г. является законной и правомерной.

После подписания актов приема-передачи векселей: АП-6 от 04.07.2007г., АП-7, АП-8, АП-9 от 27.07.2007г., N 1-2007 от 14.02.2007г. и N 2-2007 от 28.02.2007г. вексельное обязательство по оплате собственных векселей: N N 8, 9 от 09.12.2003г. и от 28.02.2005г. соответственно, считается исполненным, что дает право ООО "Апис" предъявить суммы НДС, уплаченные при оплате данных векселей к вычету в сумме 2944031 рублей в августе 2007 года.

Как установлено судом и нашло свое подтверждение в суде апелляционной инстанции, оплата за товар по договору купли-продажи N 34 от 01.08.2002г., заключенному между ООО "Апис" и ООО "КРАУ", в сумме 2000000 руб. была произведена Обществом путем погашения векселя N 9 от 28.02.2005г. в феврале 2007 г., в соответствии с Соглашением об отступном N 1/9-Тс от 10.02.2007г. (т.1 л.д.43-44); в августе 2007 г. в сумме 8300000 руб., в соответствии с Соглашением об отступном N 2/9-Тс от 30.06.2007г. (т.1 л.д.41-42).

По договору купли-продажи N П/01 от 04.01.2003г., заключенному между ООО "Апис" и ООО "Промтехснаб" была произведена оплата в августе 2007 г. на основании заявления на гашение векселя N 8 от 19.12.2003 г. в сумме 6400000 руб., в соответствии с Соглашением об отступном N 1/8-Тс от 27.06.2007г. (т.1 л.д.45-46). НДС был перечислен Обществом отдельными платежными поручениями: N 25 от 01.02.2007г., N 10 от 01.08.2007г., N 13 от 01.08.2007г., N 11 от 01.08.2007г., N14 от 01.08.2007г. на общую сумму 3364143, 62 руб. (т.1 л.д. 64-69). Данный факт налоговым органом не отрицается.

В соответствии с п. 2 ст. 172 НК РФ при использовании налогоплательщиком собственного имущества (в том числе векселя третьего лица) в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) вычетам подлежат суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком, которые исчисляются исходя из балансовой стоимости указанного имущества (с учетом его переоценок и амортизации, которые проводятся в соответствии с законодательством Российской Федерации), переданного в счет их оплаты.

Апелляционный суд считает, что ООО "Апис" заявило налоговые вычеты в сумме 2944038 руб. по налоговой декларации за август 2007 г. законно и обоснованно.

Из решения налогового органа N 186 от 16.01.2008г. следует, что Межрайонная инспекция ФНС России N 19 по Московской области частично признала обоснованность применения налоговых вычетов по НДС и возместила налог в сумме 14 руб.

Таким образом, НДС, заявленный к вычету по налоговой декларации за август 2007 г. подлежит зачету по заявлению налогоплательщика в сумме 2944024 руб. (2944038 руб. - 14 руб.).

Правильным является вывод суда первой инстанции о том, что решение Межрайонной инспекции ФНС России N 19 по Московской области N 1016 от 16.01.2008г. об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части уменьшения, предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за август 2007 г. в сумму сумме 2944024 руб. и решение N 186 от 16.01.2008 г. о частичном возмещении суммы налога на добавленную стоимость части непринятия к возмещению НДС за август 2007 г. в сумме 2944024 руб. подлежат признанию незаконными, как вынесенные с нарушением действующего законодательства о налогах и сборах и противоречащие фактическим обстоятельствам дела.

Кроме того, апелляционный суд считает необходимым отметить, что налоговый орган в своей апелляционной жалобе не привел по существу каких-либо новых доводов, отличных от приведенных в суде первой инстанции и свидетельствующих о незаконности и необоснованности оспариваемого судебного акта. Также инспекция не указала, какие именно нормы права нарушены судом первой инстанции при принятии оспариваемого судебного решения.

На основании вышеизложенного, апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст.110 АПК РФ, ст.331.21 НК РФ, разъяснениями, содержащимися в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 13.03.2007 г. N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации", апелляционный суд считает необходимым взыскать с Инспекции в пользу Федерального бюджета судебные расходы по госпошлине в размере 1000 руб. за апелляционное рассмотрение жалобы.

Руководствуясь ст.ст.266, 268, п.1 ст.269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 26 мая 2008 года по делу А41-2864/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу Межрайонной инспекции ФНС России N 19 по Московской области без удовлетворения.

Взыскать с Межрайонной инспекции ФНС России N 19 по Московской области в доход Федерального бюджета госпошлину в сумме 1000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы.

Председательствующий

Л.М. Мордкина

Судьи

Д.Д. Александров Э.П. Макаровская