Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2009 г. N 08АП-2166/2009

город Омск

26 мая 2009 г.

Дело N А70-7007/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 мая 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шаровой Н.А.,

судей Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мазик И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2166/2009) открытого акционерного общества "НИИПлесдрев" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 04.03.2009 об оставления без рассмотрения заявления по делу N А70-7007/2008 (судья Трубицина Н.Г.), вынесенное

по заявлению должника - общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ВЕСЫ" об оставлении без рассмотрения заявления должника о признании банкротом,

заявлений кредиторов должника:

ОАО "Сибнефтебанк" о включении требований на сумму 31 857 163 рублей 80 копеек в третью очередь реестра требований кредиторов должника;

Першина Юрия Валерьевича о включении требований на сумму 33 020 000 рублей в третью очередь реестра кредиторов должника;

ООО "РосИнвест" о включении требований на сумму 10 750 000 рублей в третью очередь реестра кредиторов должника;

ООО "Нефтегаз-Инвест" о включении требований на сумму 8 608 519 рублей в третью очередь реестра кредиторов должника;

ООО "СибАйрМаркет" о включении требований на сумму 3 266 626 рублей 73 копейки в третью очередь реестра кредиторов должника;

уполномоченного органа в лице ИФНС России по г. Тюмени N 2 о включении требований на сумму 20 671 513 рублей 57 копеек в третью очередь реестра требований кредиторов должника;

при участии в судебном заседании:

от Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Тюмени N 2 - представитель не явился, извещен;

от ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" - представитель Крюков С.В. (паспорт 7108 N 616330 выдан Отделом УФМС России по Тюменской области в Калининском АО г. Тюмени 13.06.2008, доверенность б/н от 17.11.2008 сроком действия один год);

от ОАО "НИИПлесдрев" - представитель Стахов А.А. (паспорт 7104 N 236854 выдан УВД Ленинского АО г. Тюмени 17.12.2004, доверенность N 16-235 от 27.03.2009 сроком действия один год);

от ООО "ЛПК "Новый лес" - представитель не явился, извещен;

от арбитражного управляющего Воронцова А.А. - представитель Евдокимов Д.В. (паспорт 7100 N 161989 выдан Городским отделом милиции при ГУВД Тюменской области 03.08.2000, доверенность N 70 от 23.01.2009 сроком действия три года);

от ОАО "Сибнефтебанк" - представитель не явился, извещен;

Першин Юрий Валерьевич - не явился, извещен;

от ООО "РосИнвест" - представитель не явился, извещен;

от ООО "Нефтегаз-Инвест" - представитель не явился, извещен;

от ООО "СибАйрМаркет" - представитель не явился, извещен;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ВЕСЫ" (далее - ООО "Торговый дом "ВЕСЫ", должник) 20.10.2008 в порядке статьи 9 Федерального закона РФ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением, подписанным генеральным директором Колобовым И.Г., о признании должника несостоятельным (банкротом) в связи с наличием просроченной более трех месяцев кредиторской задолженности в сумме 210 000 000 руб., недостаточностью имущества должника для удовлетворения требований кредиторов, невозможностью в связи с этим осуществлять производственно-хозяйственную деятельность.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 27.10.2008 по делу N А70-7007/2008 указанное заявление принято к производству, введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 17.11.2008 по данному делу временным управляющим должника утвержден Воронцов Антон Александрович, уму утверждено вознаграждение в размере 10 000 руб. ежемесячно за счет имущества должника.

20.02.2009 ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" обратилось в арбитражный суд с заявлением, подписанным генеральным директором Лобановым А.В., об оставлении без рассмотрения заявления (поступило в суд первой инстанции 20.10.2009)о признании должника банкротом по тем основаниям, что заявление подписано лицом, не имеющим права на его подписание, а также заявление принято судом к рассмотрению необоснованно, поскольку государственная пошлина не оплачена заявителем, а представленная в суд квитанция об уплате государственной пошлины содержит в качестве плательщика указание на Пономарева В.В.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 04.03.2009 по делу N А70-7007/2008 заявление должника ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" от 20.10.2008 о признании должника несостоятельным (банкротом) оставлено без рассмотрения. Оставлены также без рассмотрения заявления ОАО "Сибнефтебанк", ООО "СибАйр маркет", ООО "Нефтегаз-Инвест", ООО "РосИнвест", Першина Ю.В., ИФНС России по г. Тюмени N 2 о включении их требований в реестр требований кредиторов ООО "Торговый дом "Весы". Заявление ООО "ЛПК "Новый лес" возвращено заявителю. Заявление ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" об отстранении временного управляющего Воронцова А.А. от исполнения им обязанностей и заявление временного должника Воронцова А.А. об освобождении его от исполнения обязанностей оставлено без рассмотрения. Кроме того, отменены определения Арбитражного суда Тюменской области от 12.02.2009 о назначении к рассмотрению заявления ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" на 05.03.2009 и от 02.03.2009 об отложении рассмотрения вопроса об освобождении временного управляющего Воронцова А.А. от исполнения его обязанностей. Также назначен к рассмотрению вопрос о распределении судебных расходов.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "НИИПлесдрев" (его требование включено в реестр требований ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" определением Арбитражного суда Тюменской области от 08.12.2008 по делу N А70-7007/2008) в апелляционной жалобе просит определение Арбитражного суда Тюменской области от 04.03.2009 по делу N А70-7007/2008 отменить, возобновить производство по делу N А70-7007/2008 о банкротстве ООО "Торговый дом "ВЕСЫ".

В обоснование апелляционной жалобы и дополнения к ней заявитель ссылается на то, что арбитражный суд первой инстанции по результатам исследования вопроса о полномочиях Колобова И.Г. в качестве генерального директора ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" при рассмотрении заявления о признании должника банкротом и иных вопросов в рамках дела о банкротстве пришел к выводу о наличии у Колобова И.Г. соответствующих полномочий. Данный вопрос также был предметом рассмотрения суда кассационной инстанции, давшего правовую квалификацию заявлению должника о признании его несостоятельным (банкротом). Кроме того, заявитель указывает, что должник находится в состоянии крайней финансовой нестабильности, имеет значительную кредиторскую задолженность и не может отвечать по своим обязательствам, что подтверждается также фактом подачи ООО "Торговый Дом "ВЕСЫ" еще двух заявлений о признании должника банкротом.

Временный управляющий должника Воронцов А.А. в письменном отзыве поддержал доводы апелляционной жалобы, просит ее удовлетворить, обжалуемое определение отменить.

ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" в письменном отзыве на апелляционную жалобу, подписанном генеральным директором Лобановым А.В., просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ИФНС России по городу Тюмени, ООО "ЛПК "Новый лес", ОАО "Сбнефтебанк", Першин Ю.В., ООО "РосИнвест", ООО "Нефтегаз-Инвест", ООО "СибАйрМаркет", будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения дела, что подтверждается материалами дела, в судебное заседание не явились, представителей не направили. В связи с чем, суд, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), рассмотрел дело по апелляционной жалобе в их отсутствие.

От ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" поступило ходатайство о приобщении к материалам дела экспертных заключений N 1922 и N 1268, 1269.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьей 268 АПК РФ, заявленное ходатайство удовлетворил частично, приобщил к материалам дела экспертное заключение N 1922, в приобщении заключений N 1268, 1269 отказал в связи с отсутствием отношения к предмету спора.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Пояснил, что обжалуемый судебный акт противоречит постановлению Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.01.2009 по делу N Ф04-7964/2008(19349-А70-45).

Представитель ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Пояснил, что заявление подписано неуполномоченным лицом.

Представитель арбитражного управляющего Воронцова А.А. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Проверив законность и обоснованность определения Арбитражного суда Тюменской области от 04.03.2009 по делу N А70-7007/2008, суд апелляционной инстанции установил следующее.

В соответствии с пунктом 1статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.

Статьей 10 Закона о банкротстве предусмотрена ответственность руководителя должника за неподачу такого заявления.

Согласно пункту 1 статьи 37 Закона о банкротстве заявление должника подписывается руководителем должника - юридического лица или лицом, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на подачу заявления о признании должника банкротом.

Статья 38 данного Закона содержит перечень документов, прилагаемых к заявлению должника.

Учитывая, что в силу пункта 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом, в силу пункта 5 статьи 126 АПК РФ к заявлению должника о признании несостоятельным (банкротом) должен быть приложен документ, подтверждающий полномочия на его подписание.

Как следует из материалов дела, заявление о признании должника банкротом, поступившее в Арбитражный суд Тюменской области 20.10.2008, подписано от имени ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" генеральным директором Колобовым И.Г. Подпись заверена печатью ООО "Торговый дом "ВЕСЫ".

В качестве доказательства наличия полномочий на подписание данного заявления представлены выписка из Единого государственного реестра юридических лиц N 35316 от 01.10.2008, где в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" - генерального директора - указан Колобов И.Г., Протокол внеочередного общего собрания участников ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" от 18.01.2008, подтверждающий избрание Колобова И.Г. генеральным директором общества, Устав ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" от 29.10.2007.

В силу статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Единоличный исполнительный орган общества, в том числе, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Уставом ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" в пункте 9.1 также предусмотрено, что единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор.

Согласно пункту 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" сведения о единоличном исполнительном органе общества с ограниченной ответственностью содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Внесение в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, осуществляются регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица (пункт 1 статьи 18 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Порядок предоставления сведений для внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц определяется статьей 9 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Сведения Единого государственного реестра юридических лиц являются открытыми и общедоступными в соответствии пункта 1 статьи 6 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", изменения, касающиеся состава участников, персоналий единоличного исполнительного органа и иных, подлежащих регистрации, являются обязательными для третьих лиц, в том числе , суда с момента их регистрации в ЕГРЮЛ.

Сведения о руководителе общества, содержащиеся в выписке из ЕГРЮЛ, в совокупности с протоколом внеочередного общего собрания ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" от 18.01.2008 правильно оценены судом как надлежащие доказательства полномочий данного лица.

Решая вопрос о принятии заявления, руководствуясь при этом сведениями публичного информационного ресурса, суд не вправе и не обязан предполагать корпоративные изменения или споры.

Поскольку именно должник обратился с заявлением о своей несостоятельности процедура наблюдения в соответствии с пунктом 2 статьи 62 Закона о банкротстве ( в редакции, действовавшей на 27.10.2008) введена судом сразу.

Должник в обоснование заявления, подписанного генеральным директором Лобановым А.В., об оставлении без рассмотрения заявления о признании должника банкротом, подписанного генеральным директором Колобовым И.Г., ссылается на то, что 15.10.2008 общим собранием участников ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" принято решение об освобождении Колобова И.Г. от занимаемой должности генерального директора и назначить генеральным директором общества Лобанова А.В., что подтверждается протоколом N 3 общего собрания участников общества.

Правовые отношения общества и директора согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" регулирует договор.

Из материалов дела не усматривается, что Колобов И.Г. осуществлял полномочия генерального директора на основании гражданско-правовой сделки.

С Лобановым А.В., избранным 15.10.2008 в этом качестве, оформлены трудовые отношения - приказ о приеме на работу (т.д.11, л.д. 64).

Колобов И.Г., со всей очевидностью, также состоял трудовых отношениях с обществом, поскольку на собрании 15.10.2008 решался вопрос об его освобождении от должности.

Досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" отнесено к компетенции общего собрания участников общества.

Однако, как гражданско-правовой, так и трудовой договоры прекращаются по основаниям и в порядке, предусмотренным Гражданским или Трудовым кодексами Российской Федерации.

Принятие высшим органом управления решения об избрании нового руководителя, вне соблюдения указанного выше порядка, не прекращает автоматически полномочия прежнего директора.

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя должно быть произведено в соответствии с нормами Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ), с соблюдением установленного порядка и оснований (статьи 81, 84.1, 278, 278 Трудового кодекса Российской Федерации).

Пунктом 2 статьи 278 ТК РФ трудовой договор с руководителем организации прекращается в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора.

Между тем, такое решение в материалах дела отсутствует.

В силу пункта 1 статьи 84.1 Трудового кодекса Российской Федерации прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Колобов И.Г. не присутствовал на общем собрании участников ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" 15.10.08.

В связи с избранием на должность и с момента заключения с ним соответствующего договора руководитель юридического лица не только получает право без доверенности совершать от его имени подавляющее большинство юридически значимых действий, но и принимает на себя ответственность всех установленных видов за соблюдение обществом законодательства, регулирующего деятельность общества, надлежащее исполнение обществом публичных обязанностей, в том числе, при наличии оснований, за обеспечение своевременного обращения общества в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в порядке статьи 9 Закона о банкротстве.

Данные обязанности руководитель общества под угрозой личной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве, обязан исполнять вплоть до прекращения с ним в установленном порядке трудовых правоотношений.

Из материалов дела следует, что Колобов И.Г. на момент подачи заявления от имени ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" о признании должника банкротом исполнял функции единоличного исполнительного органа общества и, соответственно, имел полномочия на подписание.

Доказательств ознакомления Колобова И.Г. с приказом о прекращении трудового договора с ним как с генеральным директором ООО "Торговый дом "ВЕСЫ", в нарушение пункта 1 статьи 65 АПК РФ, не представлено.

Штамп входящей корреспонденции Арбитражного суда Тюменской области свидетельствует о том, что заявление ООО "Торговый дом "ВЕСЫ", подписанное генеральным директором Колобовым И.Г., зарегистрировано в суде первой инстанции 20.10.2008, что не тождественно дате фактического подписания Колобовым И.Г. данного заявления, как не исключает возможности подачи данного заявления новым руководителем общества Лобановым А.В., либо по его поручению.

Суд апелляционной инстанции также полагает необходимым отметить следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 27.10.2008 о принятии заявления должника, введении в отношении него процедуры наблюдения, проверено в кассационном порядке и оставлено без изменения Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.01.2009 по делу N Ф04-7964/2008(19349-А70-45).

Указанным постановлением суда кассационной инстанции установлено, что признание того или иного лица надлежащим исполнительным органом общества не может повлиять на оценку платежеспособности должника.

На момент принятия спорного заявления от должника суд первой инстанции не располагал доказательствами смены руководителя ООО "Торговый дом "ВЕСЫ".

Доводы о прекращении полномочий Колобова И.Г. как руководителя и поэтому необходимости оставления без рассмотрения заявления должника о признании банкротом были предметом оценки Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа. Оснований для иного толкования соответствующих обстоятельств, их переоценки и постановки на их основе иных выводов не имелось у суда первой инстанции, отсутствуют такие основания и у суда апелляционной инстанции.

Кроме того, из определения Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2008 по данному делу, вступившего в законную силу, следует, что ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" обладает признаками несостоятельности (банкротства), предусмотренными частью 2 статьи 3 Закона о банкротстве.

О наличии признаков банкротства должника свидетельствует также то, что должник после вынесения обжалуемого определения дважды обращался в арбитражный суд первой инстанции с заявлением, подписанным генеральным директором Лобановым А.В., о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Торговый дом "ВЕСЫ".

Условием судебной защиты является установление судом нарушения прав и законных интересов заявителя.

Субъектом, обратившимся с заявлением о признании ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" банкротом, в данном случае является сам должник. Наличие материально-правовых оснований для такого обращения им подтверждено неоднократно. В деле о банкротстве корпоративные споры не рассматриваются, их наличие из материалов дела не усматривается.

ООО "Торговый дом "Весы" не обосновало, какое его право или какой законный интерес нарушен, в чем именно состоит такое нарушение и по какой причине нуждается в судебной защите при рассмотрении судом требования об оставлении без рассмотрения заявления должника.

Доводы ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" о неподписании Колобовым И.Г. заявления о признании должника банкротом со ссылкой на экспертное заключение N 1922 отклоняются. Заключение экспертизы содержит лишь вероятностный вывод, который с учетом всех обстоятельств дела не может быть положен в основу принимаемого судебного акта.

Доводы об оплате пошлины при подаче заявления о признании должника банкротом оценены судом кассационной инстанции, основания для их переоценки отсутствуют у суда апелляционной инстанции в силу требований статьи 16 АПК РФ.

Таким образом, рассмотрев дело по правилам статьи 268 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции установил наличие предусмотренных статьей 270 указанного Кодекса оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции, а именно, неправильное применение норм процессуального права, в связи с чем, обжалуемый судебный акт подлежит отмене.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы, в связи с ее удовлетворением, в соответствии со статьей 110 АПК РФ, подлежат взысканию с ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" в пользу ОАО "НИИПлесдрев".

Руководствуясь пунктом 3 части 4 статьи 272, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 04 марта 2009 года по делу N А70-7007/2008 отменить, разрешить вопрос по существу.

В удовлетворении заявления ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" от 20.02.2009, подписанного генеральным директором Лобановым А.В., об оставлении без рассмотрения заявления ООО "Торговый дом "ВЕСЫ" о признании должника банкротом, подписанного генеральным директором Колобовым И.Г. и поданного в арбитражный суд первой инстанции 20.10.2008, отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "ВЕСЫ" (ОГРН 1027200793674) в пользу открытого акционерного общества "НИИПлесдрев" (ОГРН 1027200776393) 1 000 рублей расходов по оплате государственной пошлины за рассмотрение дела судом апелляционной инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

А.Н. Глухих Т.А. Зиновьева