Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2008 г. N 13АП-8886/2008

г. Санкт-Петербург

13 октября 2008 г.

Дело N А21-1520/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 октября 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего М. Л. Згурской

судей Н. И. Протас, Н. О. Третьяковой

при ведении протокола судебного заседания: О. В. Енисейской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-8886/2008) (заявление) Межрайонной ИФНС России N 10 по Калининградской области на решение Арбитражного суда Калининградской области от 30.06.2008 по делу N А21-1520/2008 (судья Т. А. Гелеверя), принятое

по иску (заявлению) ИП Рожкова Александра Валерьевича

к Межрайонной ИФНС России N 10 по Калининградской области

о признании недействительным решения

при участии:

от заявителя: не явился (извещен)

от ответчика: Иванова Ю. В. (доверенность от 09.01.208 N 1)

Рогатов Е. В. (доверенность от 28.12.2007 б/н)

установил:

Предприниматель Рожков Александр Валерьевич (далее - заявитель, Предприниматель) обратился в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Калининградской области (далее - Инспекция, налоговый орган) от 09.01.2008 N 4.

Решением суда от 30.06.2008 заявление Предпринимателя удовлетворено.

В апелляционной жалобе Инспекция просит решение суда отменить, ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела. По мнению подателя жалобы, судом при вынесении решения не соблюдены положения пункта 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ); в нарушение статей 67 и 68 АПК РФ суд в обоснование вынесенного решения сослался на доказательства, не отвечающие критериям относимости и допустимости; вывод суда о том, что принадлежащий заявителю на праве собственности объект торговли относится к нестационарной торговой сети, не основан на представленных в материалы дела доказательствах; не соответствует действительности утверждение суда о том, что в основу оспариваемого решения Инспекции положены данные инвентаризационного документа, не имеющего отношения к торговому павильону, принадлежащему заявителю.

Предприниматель, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в суд апелляционной инстанции не явился. Апелляционная инстанция считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие Предпринимателя, поскольку он извещен надлежащим образом, а материалы дела и характер спора позволяют рассмотреть дело без его участия в соответствии с пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 266 АПК РФ.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Предпринимателя по вопросам правильности исчисления и полноты перечисления единого налога на вмененный доход за период с 01.01.2004 по 30.06.2007, соблюдения валютного законодательства за период с 01.01.2004 по 31.12.2006.

Проверкой установлено, что в проверяемых периодах А.В.Рожков осуществлял розничную торговлю в помещении павильона, находящегося по адресу: г.Гвардейск, ул.Степана Казака, общей площадью 22,6 кв.м., имеющего торговый зал площадью 16,7 кв.м. Однако расчет единого налога на вмененный доход Предприниматель производил в указанные периоды с применением физического показателя "торговое место". По мнению налогового органа, в нарушение статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в рассматриваемом случае Предпринимателем неправильно определен физический показатель для вида деятельности "розничная торговля" и, как следствие, неправильно применена базовая доходность, а также неверно рассчитан единый налог на вмененный доход исходя из физического показателя "торговое место", тогда как следовало применять физический показатель "площадь торгового зала".

По результатам проверки составлен акт от 21.11.2007 и вынесено решение от 09.01.2008 N 4 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения. Указанным решением Предприниматель привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату единого налога на вмененный доход за период 4 квартал 2004 года - 2 квартал 2007 года в виде штрафа в сумме 12 291 руб. Предпринимателю предложено уплатить в бюджет налоговые санкции, единый налог на вмененный доход за период 2004 год - 2 квартал 2007 года в сумме 72 291 руб. и соответствующие пени в сумме 18 543 руб.

Не согласившись с законностью решения Инспекции, Предприниматель обратился с заявлением в суд.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные Предпринимателем требования, сделал вывод о том, что объект торговли, принадлежащий Предпринимателю, не относится к стационарной торговой сети и документы, доказывающие обратное, налоговым органом не представлены. Кроме того, суд указал, что при проведении проверки налоговым органом были использованы сведения, не относящиеся к принадлежащему Предпринимателю объекту торговли.

Апелляционная инстанция не находит оснований для отмены решения суда и удовлетворения жалобы Инспекции.

Порядок исчисления и уплаты единого налога на вмененный доход определен главой 26.3 НК РФ "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности", введенной в действие с 01.01.2003.

Согласно пункту 1 статьи 346.26 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ (в редакции, действующей с 2006 года) установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход устанавливается названным Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения (далее в настоящей главе - общий режим налогообложения) и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Как следует из подпункта 4 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ (в редакции, действовавшей в 2003 - 2005 годах) и подпункта 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 N 101-ФЗ), к видам деятельности, подпадающим под действие системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, отнесена розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв.м по каждому объекту организации торговли.

При этом в силу пунктов 1 и 2 статьи 346.29 НК РФ объектом обложения единым налогом определен вмененный доход налогоплательщика, а налоговой базой для исчисления суммы единого налога - величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Согласно пункту 3 статьи 346.29 НК РФ (в редакции, действовавшей в 2003 - 2006 годах) для осуществления хозяйствующим субъектом такого вида предпринимательской деятельности как розничная торговля, исчисление единого налога осуществляется по-разному в зависимости от вида объекта торговой сети.

Розничная торговля может осуществляться через стационарную торговую сеть и нестационарную торговую сеть.

Если объект стационарной торговой сети имеет торговый зал, исчисление единого налога на вмененный доход производится с использованием физического показателя "площадь торгового зала в квадратных метрах".

При отсутствии у объекта стационарной торговой сети торгового зала, равно как и при реализации товаров через объекты нестационарной торговой сети, используется физический показатель "торговое место".

Основные понятия, используемые для целей главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации, определены в статье 346.27 НК РФ.

Согласно статье 346.27 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2006):

стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски;

нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты организации торговли, не относимые в соответствии с требованиями предыдущего абзаца настоящей статьи к стационарной торговой сети;

площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) - площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей;

магазин - специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

павильон - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест;

киоск - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца;

торговое место - место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

В соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом от 21.07.2005 N 101-ФЗ в Налоговый кодекс Российской Федерации, в статью 346.27 НК РФ включены такие понятия, как "стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы" и "стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов".

Таким образом, согласно новой редакции статьи 346.27 НК РФ, действующей с 01.01.2006, стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;

Площадь торгового зала в названной статье определена как часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях главы 26.3 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся документы, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы). Согласно положениям пункта 3 статьи 346.29 НК РФ расчет ЕНВД, подлежащего уплате, может быть произведен с использованием различных физических показателей. Вид физического показателя, подлежащего применению, - "площадь торгового зала" либо "торговое место" - определяется видом предпринимательской деятельности, который, в свою очередь, зависит от того, относятся ли используемые предпринимателем объекты торговой сети к стационарным, имеющим торговые залы, в отношении которых применяется показатель "площадь торгового зала", либо нестационарным (стационарным, не имеющим торговых залов), к которым применяется показатель "торговое место".

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что на основании договора купли-продажи от 15.10.1996 Предпринимателем приобретен в собственность торговый павильон, расположенный по адресу: г.Гвардейск, ул.Степана Казака, общей площадью 22,4 кв.м. В соответствии с техническим паспортом, составленным Гвардейским районным бюро технической инвентаризации по состоянию на 21.06.1995 (том 1, лист дела 26 - 30), объект представляет собой одноэтажное здание на бетонном ленточном фундаменте, объект снабжается электричеством, проводка открытая. К техническому паспорту приложен план объекта, из которого следует, что строение имеет два помещения площадью 6,7 кв.м. и 15,7 кв.м.

На основании определения суда от 22.05.2008 об истребовании доказательств, направленного в связи с заявлением Предпринимателя о фальсификации Инспекцией доказательств, Калининградским филиалом ФГУП "Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ" представлен в материалы дела технический паспорт нежилого здания, расположенного по адресу: г.Гвардейск, ул.Степана Казака (том 2, листы дела 14 - 23), согласно которому объект (инвентарный номер 27:206:002:000139840) представляет собой одноэтажное здание на железобетонном фундаменте, объект снабжается электричеством, проводка открытая. Согласно экспликации, объект имеет два внутренних помещения площадью 6,7 кв.м. и 15,7 кв.м.

По мнению суда апелляционной инстанции, спорный объект должен быть отнесен к объектам стационарной торговой сети - павильонам, по нормам, действовавшим до 01.01.2006, поскольку связан фундаментом с земельным участком, подсоединен к инженерным коммуникациям - электрическим сетям. По нормам, действующим с 01.01.2006, спорный объект по тем же основаниям должен быть отнесен к стационарной торговой сети, имеющей торговые залы.

При этом ссылку суда на то, что на спорном объекте отсутствует водопровод, канализация и отопление в горячей воде, в связи с чем он не может быть отнесен к объектам стационарной торговой сети, апелляционная инстанция находит необоснованной.

В статье 346.27 НК РФ не конкретизировано к каким инженерным коммуникациям должны быть подсоединены строительные системы для квалификации их в качестве объектов стационарной торговой сети.

По мнению суда апелляционной инстанции, имеются необходимые и достаточные условия для отнесения принадлежащего Предпринимателю объекта торговли к объектам стационарной торговой сети (павильонам), поскольку здание связано фундаментом с земельным участком, подсоединено к электрическим сетям.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что в данном случае при исчислении в проверяемых периодах единого налога на вмененный доход подлежал применению физический показатель "площадь торгового зала", а не "торговое место".

Вместе с тем, необоснованный вывод суда о том, что принадлежащий Предпринимателю объект торговли не относится к объектам стационарной торговой сети не привел к вынесению судом незаконного решения по существу спора.

С соответствии с пунктом 1 статьи 53 и пунктом 1 статьи 54 НК РФ налоговая база представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения и исчисляется по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.

Судом первой инстанции установлено и подтверждено представителями Инспекции в заседании суда апелляционной инстанции, что в целях исчисления налоговой базы при проведении выездной налоговой проверки, отнесения объекта торговли к объектам стационарной торговой сети и определения физического показателя "площадь торгового зала" налоговым органом использованы данные, отраженные в Техническом паспорте на объект постройки 2003 года (инвентарный номер 27:206:002:000166780), расположенный по адресу: г.Гвардейск, ул. Степана Казака, который Предпринимателю не принадлежит и в котором он деятельности не осуществляет (том 1, листы дела 104 - 114). Именно по экспликации внутренних помещений указанного Технического паспорта налоговым органом определена площадь торгового зала в размере 16,7 кв.м. в целях определения налоговой базы по единому налогу на вмененный доход, подлежащему уплате в периодах, охваченных выездной налоговой проверкой.

Таким образом, решение Инспекции основано на данных об объекте, связанном с налогообложением, принадлежащем не проверяемому налогоплательщику, а иному лицу.

При этом довод налогового органа о том, что площадь торгового зала, используемого Предпринимателем для осуществления розничной торговли, составляет 15,7 кв.м., а Инспекцией расчет доначисленного налога произведен исходя из площади торгового зала 16,7 кв.м., разница составляет лишь 1 кв.м., в связи с чем нет оснований признавать решение недействительным в полном объеме, отклонен судом апелляционной инстанции как не основанный на нормах законодательства о налогах и сборах. В силу пункта 8 статьи 101, пункта 1 статьи 54 НК РФ решение, вынесенное по результатам выездной налоговой проверки, должно быть основано на документах и сведениях, относящихся к проверяемому налогоплательщику, в рассматриваемом случае - на сведениях из правоустанавливающих и инвентаризационных документов принадлежащего Предпринимателю объекта торговли. Учитывая, что оспариваемое решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения основано на сведениях из инвентаризационного документа, не имеющего отношения к проверяемому налогоплательщику, указанное решение в силу пункта 14 статьи 101 НК РФ обоснованно признано судом первой инстанции недействительным.

Руководствуясь статьями 269 п.1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 30.06.2008 по делу N А21-1520/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.Л. Згурская

Судьи

Н.И. Протас Н.О. Третьякова