Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2009 г. N 13АП-6749/2008

г. Санкт-Петербург

13 февраля 2009 г.

Дело N А56-44688/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 февраля 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Кашиной Т.А.

судей Горшелева В.В., Поповой Н.М.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Желубовской В.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-406/2009) (заявление) Кестевен Груп Лтд Групп ЛТД на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.05.2008 по делу N А56-44688/2007 (судья Данилова Н.П.), принятое

по иску (заявлению) Кестевен Груп Лтд

к ООО "Юникорн-Нева Компани Лимитед"

3-е лицо ООО "Экстрим Компьютерз", ОАО "Страховая Компания "Русский мир", ЗАО "Эквити",

о взыскании 5533007 руб. 01 коп. убытков

при участии:

от истца (заявителя): Кузичева С.Л., доверенность от 23.07.2008

от ответчика (должника): Васильчикова И.Д., доверенность от 28.01.2009, Копунова В.А., доверенность от 04.10.2008

от ООО "Экстрим Компьютерз": не яв., уведомлен, ходатайство о рассмотрении в его отсутствие; от ОАО "СК "Русский Мир": Набат И.В., доверенность от 15.10.2008 N 971; от ЗАО "Эквити": Кузичева С.Л., доверенность от 06.12.2007

установил:

ЗАО "Эквити" обратилось в арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением о взыскании с ООО "Юникорн-Нева Компани Лимитед" 5533007 руб. 01 коп. убытков.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены ООО "Экстрим Компьютерз", ОАО "Страховая компания "Русский Мир" и Кестевен Груп Лтд.

В процессе рассмотрения дела произведена замена истца на Кестевен Груп Лтд.

Решением от 30.05.2008 в иске отказано.

Кестевен Груп Лтд решение обжаловано в апелляционном порядке. В жалобе истец ссылается на нарушение и неправильное применение судом норм материального и процессуального права, просит отменить решение и удовлетворить исковые требования.

После замены истца (ЗАО "Эквити") на Компанию "Кестевен Груп Лтд" суд первой инстанции не привлек ЗАО "Эквити" к участию в деле. При этом решение содержит выводы о правах и обязанностях указанного лица. Данное нарушение норм процессуального права является безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В связи с указанным апелляционный суд привлек ЗАО "Эквити" к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора и перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2008 решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.05.2008 отменено, с ответчика в пользу истца взыскано 5533007 руб. 01 коп. ущерба.

Постановлением ФАС СЗО от 22.12.2008 постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2008 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в тот же суд.

В заседании суда апелляционной инстанции истец и ответчик представили на утверждение суда мировое соглашение от 12.02.2009 в следующей редакции:

1. Настоящее Мировое соглашение заключается сторонами на основании статей 139, 140 АПК РФ в целях устранения спора, возникшего в связи с утратой груза принятого Ответчиком к перевозке по международной транспортной накладной (CMR) N 06Ext010039 от 18.10.2006г.

2. Истец и Ответчик договорились о том, что Ответчик уплачивает Истцу сумму денежных средств в долларах США, эквивалентную 2 806 668,55 рублям Российской Федерации по курсу, установленному Банком России на день оплаты. Денежное обязательство будет считаться исполненным надлежащим образом после списания вышеуказанной суммы в долларах США с корреспондентского счета банка, обслуживающего Ответчика, для их перечисления Истцу по следующим платежным реквизитам:

Intermediary Bank: Deutsche Bank Trust Company Americas

Intermediary Bank's Address: 1 Bankers Trust Plaza 130 Liberty Street New York

Intermediary Bank's S.W.I.F.T. Address: BKTRUS33XXX

Beneficiary Bank: Amsterdam Trade Bank N.V.

Beneficiary Bank's Address: Herengracht 475, 1017 BS Amsterdam Holland

Beneficiary Bank's S.W.I.F.T. Address: STOLNL2AXXX

Account No.: 04401485

Beneficiary: Kesteven Group Ltd

Beneficiary's address: P.O.Box 3321, Road Town, Tortola, British Virgin Islands

Beneficiary's account No.: NL92STOL0801153001

3. В сумму, указанную в пункте 2 настоящего мирового соглашения, включена сумма государственной пошлины, уплаченная Истцом.

4. После утверждения настоящего мирового соглашения Тринадцатым Арбитражным Апелляционным Судом Истец теряет право предъявлять к Ответчику какие-либо требования, связанные с перевозкой груза, принятого Ответчиком к перевозке по международной транспортной накладной (CMR) N 06Ext010039 от 18.10.2006г., в том числе по возмещению каких-либо сумм штрафов, пеней, неустоек, упущенной выгоды и неосновательного обогащения.

5. Выплата суммы, указанной в пункте 2 настоящего мирового соглашения, должна быть произведена в течение 10 (Десяти) дней, следующих за днем утверждения Тринадцатым Арбитражным Апелляционным Судом настоящего мирового соглашения.

6. Если указанная в пункте 2 настоящего мирового соглашения сумма не будет уплачена Ответчиком в сроки оговоренные, в пункте 5 настоящего мирового соглашения, Истец имеет право в соответствии с п.2 ст.142 АПК РФ обратится в Тринадцатый Арбитражный Апелляционный Суд с ходатайством о выдаче ему исполнительного листа. В случае не исполнения Ответчиком денежного обязательства в сроки, оговоренные настоящим соглашением, Ответчик обязан уплатить Истцу пеню в размере 1% процента от суммы неисполненного денежного обязательства за каждый день просрочки.

7. С момента утверждения настоящего мирового соглашения Тринадцатым Арбитражным Апелляционным Судом и до момента уплаты Ответчиком суммы указанной, в пункте 2 настоящего мирового соглашения, транспортные средства Ответчика, в отношении которых принято определение Тринадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 14.01.2009 г. по делу N А56-44688/2007 о принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста, находятся в залоге у Истца. Настоящее соглашение является, в том числе, договором залога, который заключен Истцом и Ответчиком в письменной форме на следующих условиях:

a. Залогодателем является Ответчик, а залогодержателем - Истец.

b. Залогом обеспечивается обязательство Ответчика уплатить Истцу денежные средства в сумме, оговоренной в пункте 2 настоящего мирового соглашения, а также иные обязательства Ответчика, возникающие в связи с вступлением в силу настоящего соглашения. Срок исполнения обеспеченного залогом обязательства определен пунктом 5 настоящего соглашения.

c. Предмет залога и его оценка. В залог передается следующее имущество, принадлежащее Залогодателю на праве собственности:

i. Грузовой тягач седельный Freightliner ARGOSY 6x4, государственный регистрационной знак В 558 АМ 98; оценочная стоимость 400 000 рублей.

ii. 2. Грузовой тягач седельный Скания R124GA4k2 N A 40, государственный регистрационной знак В 061 АР 78; оценочная стоимость 900 000 рублей.

iii. 3. Грузовик бортовой Скания R 124 LB 6x2 LD, государственный регистрационной знак В 4330 ОХ 78; оценочная стоимость 2 000 000 рублей.

iv. 4. Грузовик бортовой Скания R 124 LB 6x2 LD, государственный регистрационной знак В 4370 ОХ 78; оценочная стоимость 2 000 000 рублей.

d. Ответчик гарантирует, что предмет залога не обременен какими бы то ни было правами третьих лиц, в ином споре, чем между Истцом и Ответчиком в рамках дела N А56-44688/2007, не состоит и что Ответчик имеет право заключить настоящий договор залога.

e. Предмет залога остается у Ответчика, при этом ответчик во всяком случае не вправе вывозить (перемещать и т.п.) заложенное имущество за пределы Российской Федерации, а также пользоваться им по его прямому назначению, если данное имущество не будет застраховано Ответчиком в пользу Истца от рисков утраты (уничтожения) по любым основаниям, а также от повреждения в результате дорожно-транспортных происшествий и иных действий (в том числе противоправных) третьих лиц или иных обстоятельств.

f. Ответчик не вправе передавать предмет залога в последующий залог третьим лицам без письменного согласия Истца, а равно не вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им без согласия Истца.

g. Соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество включено в условия настоящего соглашения. Реализация предмета залога по выбору Истца может производится следующим образом: 1) предмет залога поступает в собственность Истца; 2) Истец продает предмет залога третьему лицу без проведения торгов, в том числе посредством продажи заложенного имущества по договору комиссии, заключенному между Истцом и комиссионером, с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного его залогом обязательства. В случае, когда в силу закона привлечение оценщика при реализации заложенного движимого имущества является обязательным, расходы на его приобретения покрываются за счет стоимости предмета залога.

h. Договор залога вступает в силу одновременно с настоящим мировым соглашением.

i. До момента исполнения обеспеченного залогом обязательства Ответчик передает Истцу на хранение паспорта транспортных средств, являющихся заложенным имуществом. Паспорта транспортных средств подлежат возврату Ответчику в день, следующий за днем списания суммы денежных средств, оговоренной в пункте 2 настоящего соглашения с корреспондентского счета банка, обслуживающего Ответчика.

8. Настоящее Мировое соглашение вступает в силу после его утверждения Тринадцатым Арбитражным апелляционным судом.

Присутствующие в заседании представители третьих лиц не возражали против утверждения судом мирового соглашения.

От ООО "Экстрим Комтьютерз" поступило письменное ходатайство о рассмотрении дела без его участия, в котором данное третье лицо пояснило, что не возражает против заключения мирового соглашения, с текстом которого оно ознакомлено.

Учитывая, что представленное сторонами мировое соглашение подписано уполномоченными лицами, не противоречит закону, не нарушает права и интересы других лиц, суд утверждает мировое соглашение в представленной сторонами редакции.

Поскольку мировое соглашение заключено в суде апелляционной инстанции, решение суда первой инстанции подлежит отмене, а производство по делу - прекращению.

Ответчиком заявлено ходатайство об отмене мер по обеспечению иска, принятых определением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.01.2009 в виде наложения ареста на транспортные средства ответчика.

В соответствии с пунктом 5 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 49,141, п.2 ст. 150, п. 5 ст. 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.05.2008 по делу N А56-44688/2007 отменить.

Утвердить мировое соглашение сторон от 12.02.2009 следующего содержания:

9. Настоящее Мировое соглашение заключается сторонами на основании статей 139, 140 АПК РФ в целях устранения спора, возникшего в связи с утратой груза принятого Ответчиком к перевозке по международной транспортной накладной (CMR) N 06Ext010039 от 18.10.2006г.

10. Истец и Ответчик договорились о том, что Ответчик уплачивает Истцу сумму денежных средств в долларах США, эквивалентную 2 806 668,55 рублям Российской Федерации по курсу, установленному Банком России на день оплаты. Денежное обязательство будет считаться исполненным надлежащим образом после списания вышеуказанной суммы в долларах США с корреспондентского счета банка, обслуживающего Ответчика, для их перечисления Истцу по следующим платежным реквизитам:

Intermediary Bank: Deutsche Bank Trust Company Americas

Intermediary Bank's Address: 1 Bankers Trust Plaza 130 Liberty Street New York

Intermediary Bank's S.W.I.F.T. Address: BKTRUS33XXX

Beneficiary Bank: Amsterdam Trade Bank N.V.

Beneficiary Bank's Address: Herengracht 475, 1017 BS Amsterdam Holland

Beneficiary Bank's S.W.I.F.T. Address: STOLNL2AXXX

Account No.: 04401485

Beneficiary: Kesteven Group Ltd

Beneficiary's address: P.O.Box 3321, Road Town, Tortola, British Virgin Islands

Beneficiary's account No.: NL92STOL0801153001

11. В сумму, указанную в пункте 2 настоящего мирового соглашения, включена сумма государственной пошлины, уплаченная Истцом.

12. После утверждения настоящего мирового соглашения Тринадцатым Арбитражным Апелляционным Судом Истец теряет право предъявлять к Ответчику какие-либо требования, связанные с перевозкой груза, принятого Ответчиком к перевозке по международной транспортной накладной (CMR) N 06Ext010039 от 18.10.2006г., в том числе по возмещению каких-либо сумм штрафов, пеней, неустоек, упущенной выгоды и неосновательного обогащения.

13. Выплата суммы, указанной в пункте 2 настоящего мирового соглашения, должна быть произведена в течение 10 (Десяти) дней, следующих за днем утверждения Тринадцатым Арбитражным Апелляционным Судом настоящего мирового соглашения.

14. Если указанная в пункте 2 настоящего мирового соглашения сумма не будет уплачена Ответчиком в сроки оговоренные, в пункте 5 настоящего мирового соглашения, Истец имеет право в соответствии с п.2 ст.142 АПК РФ обратится в Тринадцатый Арбитражный Апелляционный Суд с ходатайством о выдаче ему исполнительного листа. В случае не исполнения Ответчиком денежного обязательства в сроки, оговоренные настоящим соглашением, Ответчик обязан уплатить Истцу пеню в размере 1% процента от суммы неисполненного денежного обязательства за каждый день просрочки.

15. С момента утверждения настоящего мирового соглашения Тринадцатым Арбитражным Апелляционным Судом и до момента уплаты Ответчиком суммы указанной, в пункте 2 настоящего мирового соглашения, транспортные средства Ответчика, в отношении которых принято определение Тринадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 14.01.2009 г. по делу N А56-44688/2007 о принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста, находятся в залоге у Истца. Настоящее соглашение является, в том числе, договором залога, который заключен Истцом и Ответчиком в письменной форме на следующих условиях:

a. Залогодателем является Ответчик, а залогодержателем - Истец.

b. Залогом обеспечивается обязательство Ответчика уплатить Истцу денежные средства в сумме, оговоренной в пункте 2 настоящего мирового соглашения, а также иные обязательства Ответчика, возникающие в связи с вступлением в силу настоящего соглашения. Срок исполнения обеспеченного залогом обязательства определен пунктом 5 настоящего соглашения.

c. Предмет залога и его оценка. В залог передается следующее имущество, принадлежащее Залогодателю на праве собственности:

i. Грузовой тягач седельный Freightliner ARGOSY 6x4, государственный регистрационной знак В 558 АМ 98; оценочная стоимость 400 000 рублей.

ii. 2. Грузовой тягач седельный Скания R124GA4k2 N A 40, государственный регистрационной знак В 061 АР 78; оценочная стоимость 900 000 рублей.

iii. 3. Грузовик бортовой Скания R 124 LB 6x2 LD, государственный регистрационной знак В 4330 ОХ 78; оценочная стоимость 2 000 000 рублей.

iv. 4. Грузовик бортовой Скания R 124 LB 6x2 LD, государственный регистрационной знак В 4370 ОХ 78; оценочная стоимость 2 000 000 рублей.

d. Ответчик гарантирует, что предмет залога не обременен какими бы то ни было правами третьих лиц, в ином споре, чем между Истцом и Ответчиком в рамках дела N А56-44688/2007, не состоит и что Ответчик имеет право заключить настоящий договор залога.

e. Предмет залога остается у Ответчика, при этом ответчик во всяком случае не вправе вывозить (перемещать и т.п.) заложенное имущество за пределы Российской Федерации, а также пользоваться им по его прямому назначению, если данное имущество не будет застраховано Ответчиком в пользу Истца от рисков утраты (уничтожения) по любым основаниям, а также от повреждения в результате дорожно-транспортных происшествий и иных действий (в том числе противоправных) третьих лиц или иных обстоятельств.

f. Ответчик не вправе передавать предмет залога в последующий залог третьим лицам без письменного согласия Истца, а равно не вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им без согласия Истца.

g. Соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество включено в условия настоящего соглашения. Реализация предмета залога по выбору Истца может производится следующим образом: 1) предмет залога поступает в собственность Истца; 2) Истец продает предмет залога третьему лицу без проведения торгов, в том числе посредством продажи заложенного имущества по договору комиссии, заключенному между Истцом и комиссионером, с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного его залогом обязательства. В случае, когда в силу закона привлечение оценщика при реализации заложенного движимого имущества является обязательным, расходы на его приобретения покрываются за счет стоимости предмета залога.

h. Договор залога вступает в силу одновременно с настоящим мировым соглашением.

i. До момента исполнения обеспеченного залогом обязательства Ответчик передает Истцу на хранение паспорта транспортных средств, являющихся заложенным имуществом. Паспорта транспортных средств подлежат возврату Ответчику в день, следующий за днем списания суммы денежных средств, оговоренной в пункте 2 настоящего соглашения с корреспондентского счета банка, обслуживающего Ответчика.

16. Настоящее Мировое соглашение вступает в силу после его утверждения Тринадцатым Арбитражным апелляционным судом.

Производство по делу прекратить.

Отменить обеспечительные меры, принятые определением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.01.2009 по делу N А56-44688/2007.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Кашина

Судьи

В.В. Горшелев Н.М. Попова