Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2009 г. N 18АП-6270/2007

г. Челябинск

15 января 2009 г.

N 18АП-8741/2008 Дело N А07-39324/2005

Резолютивная часть постановления объявлена 12.01.2009.

Постановление в полном объеме изготовлено 15.01.2009.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Ершовой С.Д., судей Сундаревой Г.А., Серковой З.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания Лысцевой Ю.П., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21.11.2008 по делу N А07-39324/2005 (председательствующий: Халилов Р.М., судьи: Галимова И.А., Махмутова Р.С.), при участии в судебном заседании представителя Федеральной налоговой службы Хадыева Р.И. (удостоверение, доверенность б/н от 27.06.2008), представителя Государственного унитарного предприятия "Племптицесовхоз Знаменский" Жданова М.Р. (паспорт, доверенность 11.01.2009),

УСТАНОВИЛ:

государственное унитарное предприятие "Племптицесовхоз Знаменский" Республики Башкортостан (далее - ГУП "ППС Знаменский", предприятие, должник) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 09.08.2007 в отношении должника введена процедура внешнего управления на срок 18 месяцев, до даты утверждения внешнего управляющего исполнение его обязанностей и осуществление его прав, за исключением обязанности составления плана внешнего управления, возложено на временного управляющего Муфазалова Г.Г. (л.д. 42-47 т.9).

Определением суда от 21.12.2007 внешним управляющим ГУП "ППС Знаменский" утвержден Кальметьев Айрат Маратович, член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа" (л.д. 50-51 т.11).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 17.11.2008 удовлетворено заявление Федеральной налоговой службы (далее -ФНС России) об отстранении Кальметьева А.М. от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника (л.д. 45-46 т.21).

Определением суда от 21.11.2008 внешним управляющим ГУП "ППС Знаменский" утвержден Лукьянов Денис Васильевич, член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Северная Столица" (л.д.47-48 т.21).

В апелляционной жалобе ФНС России просит определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21.11.2008 по делу N А07-39324/2005 отменить полностью, разрешить вопрос по существу, назначив внешнего управляющего должника из числа членов Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих при Торгово-промышленной палате Российской Федерации".

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела. Собранием кредиторов ГУП "ППС Знаменский" 17.11.2008 приняты решения об отстранении внешнего управляющего Кальметьева А.М., утверждении Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих при Торгово-промышленной палате Российской Федерации" в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий должника. Однако судом в указанную саморегулируемую организацию запрос о представлении кандидатур арбитражного управляющего не направлялся. Также суд не направил запрос в саморегулируемую организацию, из числа членов которой был утвержден внешний управляющий. В указанной связи у суда отсутствовали основания для направления запроса о предоставлении кандидатур другими саморегулируемыми организациями в регулирующий орган - Федеральную регистрационную службу, а также утверждения внешнего управляющего из представленного регулирующим органом списка.

В судебном заседании представитель ФНС России поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Лица, участвующие в деле, за исключением ФНС России и должника, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители сторон не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а также обоснованность указанного акта, арбитражный суд пришел к выводу, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене на основании пункта 6 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу требований части 1 статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протокол.

Протокол ведет судья, рассматривающий дело, либо секретарь судебного заседания или помощник судьи (часть 3 статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно части 4 статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации протокол составляется в простой письменной форме. Протокол подписывается председательствующим в судебном заседании и секретарем судебного заседания или помощником судьи, который вел протокол судебного заседания, не позднее следующего дня после окончания судебного заседания, а протокол о совершении отдельного процессуального действия - непосредственно после совершения отдельного процессуального действия.

Как следует из текста обжалуемого судебного акта, протокол судебного заседания 21.11.2008 велся судьей Халиловым Р.М. (л.д.47-48 т.21).

Однако в материалах дела протокол судебного заседания от 21.11.2008 отсутствует.

В силу пункта 6 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции в любом случае является отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в статье 155 настоящего Кодекса.

Учитывая изложенное, определение суда первой инстанции от 21.11.2008 об утверждении внешнего управляющего должника подлежит безусловной отмене.

Указанные обстоятельства являются также основанием для отмены определения суда от 17.11.2008 об отстранении внешнего управляющего в силу следующего.

Согласно пункту 1 статьи 98 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в установленных законом случаях внешний управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей внешнего управляющего.

В соответствии с пунктом 3 статьи 98, пунктом 5 статьи 96 Закона о банкротстве в случае отстранения внешнего управляющего арбитражный суд утверждает внешнего управляющего в порядке, установленном статьей 45 Закона о банкротстве.

Пунктом 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснен порядок отстранения временного управляющего с указанием, что в таком же порядке производится отстранение иных арбитражных управляющих. Арбитражный суд вправе отстранить временного управляющего по основаниям, предусмотренным пунктом 3 статьи 65 Закона о банкротстве. О назначении заседания по рассмотрению вопроса об отстранении временного управляющего суд уведомляет должника, временного управляющего, заявителя, обратившегося в суд с заявлением о признании должника банкротом. При этом арбитражный суд обращается в саморегулируемую организацию, из числа членов которой был утвержден временный управляющий. Эта организация применительно к пункту 5 статьи 45 Закона обязана в течение семи дней с даты получения обращения суда обеспечить представление списка кандидатур временного управляющего. Если возможность обращения в саморегулируемую организацию (в том числе в случае ее исключения из реестра саморегулируемых организаций) отсутствует, арбитражный суд в соответствии с пунктом 5 статьи 45 Закона о банкротстве обращается в регулирующий орган, который обязан в течение семи дней с даты получения обращения обеспечить представление списка кандидатур саморегулируемыми организациями из числа включенных в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Таким образом, процедура отстранения внешнего управляющего содержит два элемента - отстранение от исполнения обязанностей ранее утвержденного внешнего управляющего и, непосредственно за этим, утверждение нового внешнего управляющего.

Из материалов дела следует, что рассмотрение ходатайства ФНС России об отстранении Кальметьева А.М. от обязанностей внешнего управляющего предприятия назначено к рассмотрению в судебном заседании 17.11.2008 (л.д. 147 т.19). Определение суда о рассмотрении дела в раздельных судебных заседаниях не выносилось.

Как видно из протокола судебного заседания от 17.11.008 (л.д. 43 т.21), определения от 17.11.2008 (л.д. 46 т.21) в указанном заседании суд удовлетворил ходатайство ФНС России, отстранил Кальметьева А.М. от обязанностей внешнего управляющего ГУП "ППС Знаменский".

В связи с несоответствием представленного списка кандидатур арбитражных управляющих требованиям статьи 20 Закона о банкротстве, необходимостью истребовать новый список кандидатур, для разрешения вопроса об утверждении нового внешнего управляющего в судебном заседании объявлен перерыв до 21.11.2008, о чем вынесено определение (л.д. 44 т.21).

В соответствии с частью 4 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации после окончания перерыва судебное заседание продолжается, о чем объявляет председательствующий в судебном заседании.

Таким образом, определения суда от 17.11.2008 об отстранении внешнего управляющего и от 21.11.2008 об утверждении внешнего управляющего вынесены судом в одном судебном заседании 17.11 - 21.11.2008.

Поскольку продолжение протокола судебного заседания после перерыва 21.11.2008 в деле отсутствует, нельзя признать, что в деле имеется протокол судебного заседания 17.11 - 21.11.2008.

При таких обстоятельствах, вынесенные в судебном заседании 17.11-21.11.2008 судебные акты подлежат безусловной отмене.

Кроме того, протокол судебного заседания, начатый 17.11.2008, не содержит сведений об удалении арбитражного суда в совещательную комнату для принятия судебного акта об отстранении Кальметьева А.М. от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника, в связи с чем суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что тайна совещания судебного состава не соблюдена.

Согласно части 4 статьи 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение в виде отдельного судебного акта арбитражный суд выносит в условиях, обеспечивающих тайну совещания судей, по правилам, установленным для принятия решения.

Пунктом 7 части 4 статьи 270 АПК РФ предусмотрено, что нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Учитывая, что определения суда от 17.11.2008 и от 21.11.2008 вынесены в одном судебном заседании, протокол которого в деле отсутствует; судебные акты приняты по результатам рассмотрения одного заявления ФНС об отстранении внешнего управляющего, сложный состав процедуры отстранения внешнего управляющего, суд считает, что указанные судебные акты подлежат отмене.

Согласно части 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Руководствуясь статьями 176, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определения Арбитражного суда Республики Башкортостан от 17.11.2008 об отстранении Кальметьева А.М. от исполнения обязанностей внешнего управляющего ГУП "Племптицесовхоз "Знаменский" и от 21.11.2008 об утверждении внешнего управляющего ГУП "Племптицесовхоз "Знаменский" по делу N А07-39324/2005 отменить.

Назначить рассмотрение ходатайства Федеральной налоговой службы об отстранении Кальметьева А.М. от исполнения обязанностей внешнего управляющего ГУП "Племптицесовхоз "Знаменский" по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, на "02" февраля 2009 года в 14 час. 00 мин. в помещении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: 454080, г.Челябинск, пр.Ленина, 83, телефон (351) 259-66-20, факс (351) 259-66-15, зал N 439.

В порядке подготовки дела к судебному разбирательству предложить лицам, участвующим в деле, выполнить следующие действия:

представителю собрания кредиторов: обеспечить направление в избранную собранием кредиторов саморегулируемую организацию арбитражных управляющих соответствующего протокола собрания кредиторов (в случае, если не направлялся ранее);

внешнему управляющему Кальметьеву А.М.: представить отзыв на заявление об отстранении от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника;

лицам, участвующим в деле: мнение по ходатайству уполномоченного органа об отстранении Кальметьева А.М. от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника;

саморегулируемой организации - Некоммерческое партнерство "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих при Торгово-Промышленной палате Российской Федерации (103684 Москва, ул.Ильинка, д.5/2) в соответствии со статьей 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ) предоставить арбитражному суду в срок, обеспечивающий получение к дате судебного заседания, кандидатуру арбитражного управляющего из числа своих членов, изъявивших согласие быть утвержденным арбитражным судом в качестве внешнего управляющего должника - ГУП "Племптицесовхоз "Знаменский", соответствующую требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 указанного закона.

Информацию о движении дела можно получить на официальном сайте суда по веб-адресу: http://18aas.arbitr.ru.

Для регистрации необходимо явиться в каб.108 (канцелярия) за 30 минут до начала судебного заседания с документом, удостоверяющим личность.

Председательствующий судья

С.Д. Ершова

Судьи

Г.А. Сундарева З.Н. Серкова