Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2009 г. N 09АП-17803/2009

г. Москва

Дело N А40-24674/09-90-78

"05" октября 2009 г.

N 09АП-17803/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "28" сентября 2009 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "05" октября 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

судей Л.Г. Яковлевой, М.С. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "МИАН-инфо" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.07.2009г. по делу N А40-24674/09-90-78, принятое судьей И.О. Петровым

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "МИАН-инфо"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 20 по г. Москве

о признании недействительным решения N 806/12-19 от 28.11.2008 г. в части

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Зыков А.А. по дов. от 09.12.2008

от заинтересованного лица - Пенсков А.В. по дов. N 05-05/40954 от 02.06.2009, Холод А.В. по дов. N 05-07/78 от 28.04.2009

УСТАНОВИЛ

Решением от 08.07.2009г. Арбитражный суд г. Москвы отказал ООО "МИАН-инфо" в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Инспекции ФНС России N 20 по г. Москве от 28.11.2008 г. N 806/12-19 в части доначисления налога на прибыль в размере 2 855 786 руб. налога на добавленную стоимость в размере 557 808 руб., пени в размере 1 083 169,99 руб. и штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 682 718, 80 руб.

ООО "МИАН-инфо" не согласилось с решением суда первой инстанции и подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель налогового органа полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, Инспекцией ФНС России N 20 по г. Москве проведена выездная налоговая проверка ООО "МИАН-Инфо" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты по всем налогам и сборам, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2006 г.

По результатам проверки составлен акт от 11.06.2008 N 362/12-19 и вынесено решение от 28.11.2008 N 806/12-19 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Указанным решением Заявителю доначислен налог на прибыль в сумме 2 855 786 руб., пени 927 278,04 руб., штраф по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 571 157,2 руб.; налог на добавленную стоимость в размере 557 808 руб., пени 155 891,95 руб., штраф по пункту 1 статьи 122 Кодекса в размере 111 561,6 руб. Заявитель также привлечен к ответственности в виде штрафа в размере 6 200 руб. по статье 126 Кодекса за несвоевременное представление документов по требованию налогового органа.

Не согласившись с решением от 28.11.2008 N 806/12-19 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения Заявитель обжалует его в части доначисления налога на прибыль и НДС по двум эпизодам, где налоговым органом произведены доначисления по ценам сделки с учетом положений статьи 40 Кодекса. Не оспаривая факт взаимозависимости продавца и покупателя при реализации двух объектов недвижимого имущества, Заявитель считает, что налоговым органом цена данных объектов недвижимого имущества определена неверно, вместе с тем собственного расчета стоимости проданного имущества не представляет.

По мнению суда апелляционной инстанции решение Инспекции в оспариваемой части является действительным по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Кодекса взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Пунктом 2 данной статьи Кодекса установлено, что суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Пунктом 2 статьи 40 Кодекса установлено, что налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам, в том числе, при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

В данном случае Инспекцией установлено отклонение от уровня рыночных цен по двум данным сделкам ООО "МИАН-Инфо" на 643,25% и 429,44 % соответственно.

По вопросу взаимозависимости.

Учредителями ООО "МИАН-Инфо" ИНН/КПП 7720236700/772001001 (Уставный капитал - 10 000 руб.), являются:

ООО "Технополис-Проект" ИНН/КПП 7706186737/770201001.

Доля в уставном капитале ООО "МИАН-Инфо" - 7 500 руб. (75%).

До 04.11.2005 года ЗАО "МИАН" ИНН/КПП 7733024950/774501001.

С 04.11.2005 года Ваколюк Илья Владимирович (Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "МИАН-Инфо" от 04.11.2005 года; Решение о государственной регистрации от 14.11.2005 года N 182962).

Доля в уставном капитале ООО "МИАН-Инфо" - 2 500 руб. (25%).

Должностными лицами организации в проверяемом периоде являлись: Генеральный директор:

с 01.01.2004г. по 30.09.2007г. - Межевов А.А.;

с 01.10.2007г. по настоящее время - Попова О.А.

Главный бухгалтер:

с 01.01.2004г. по 31.07.2004г. - Межевов А.А.;

с 01.08.2004г. по настоящее время - Шабадарова М.В.

Адрес места нахождения организации, согласно учредительных документов, представленных ООО "МИАН-Инфо" в Инспекцию ФНС России N 20 по г. Москве: г. Москва, Свободный пр-т, д.28.

Налог на прибыль.

Налоговым органом установлена неполная уплата налога на прибыль за 2005-2006гг. в сумме 2 855 786 руб., в том числе:

За 2005 год - 2 112 043 руб., в том числе:

федеральный бюджет - 572 011 руб.;

городской бюджет - 1 540 032 руб.

За 2006 год - 743 743 руб., в том числе:

федеральный бюджет - 201 430 руб.;

городской бюджет - 542 313 руб.

Нарушены пункт 1 статьи 274 Кодекса. Указанные нарушения произошли в результате следующего.

Налоговая база по стр. 180 "Расчета налога на прибыль организаций" налоговой декларации по налогу на прибыль, представленной в налоговую инспекцию за 2005 год, указана в размере 200 499 руб., по данным проверки налоговая база (по стр.180) составила за 2005 год - 9 000 679 руб. Расхождения составили 8 800 180 руб., и произошли в результате занижения доходов в сумме 8 800 680 руб. и арифметической ошибки организации по строке 180 "Расчета налога на прибыль организаций" налоговой декларации по налогу на прибыль, представленной в налоговую инспекцию за 2005 год в размере 500 руб. (вместо 200 499 руб., следовало указать 199 999 руб.).

Налоговая база по стр. 120 "Расчета налога на прибыль организаций" налоговой декларации по налогу на прибыль, представленной в налоговую инспекцию за 2006 год, указана в размере 559 822 руб., по данным проверки налоговая база (по стр.120) составила за 2006 год - 3 658 752 руб. Расхождения составили 3 098 930 руб., и произошли в результате занижения доходов.

Причины расхождений:

09.11.2005 г. ООО "МИАН-Инфо" заключило с Озеровым С.Л. договор купли-продажи квартиры от 09.11.2005 г. N Кур-40-1 по адресу: г. Москва, Куркинское Шоссе, д. 40, кв. N 1, общей площадью 198,7 кв. м. Данная квартира была приобретена ООО "МИАН-Инфо" по инвестиционному контракту от 14.12.2000 г. N 121 заключенному с ООО "ПФК-ДОМ" по цене 1 460 739 руб. и принадлежит 000 "МИАН-Инфо" на основании: Акта приемки законченного производством строительно-монтажных работ жилого дома приемочной комиссией от 28.09.2001; Распоряжения префекта СЗАО г. Москвы от 20.10.2001 г. N 4539рп; Правового акта на эксплуатацию объекта от 30.11.2001 г. N 21; Договора от 28.09.2001 г. N К/9-2. Право собственности зарегистрировано Учреждением юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории г. Москвы в ЕГРП за N 77-01/13-886/2003-357 от 13.11.2003 г., что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права N 77 АБ 503696, выданным 13.11.2003 г.

Указанная квартира была продана по договору купли-продажи от 09.11.2005 г. N Кур-40-1 Озерову Сергею Леонидовичу (паспорт 45 05 N 9161'46, выдан ОВД Алексеевского района г. Москвы от 30.04.2004 г., зарегистрированный по адресу: г. Москва, ул. Кибальчича, д. 12, корп. 2, кв. 190) по цене 1 620 000 руб., без НДС (в соответствии с пп. 22 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению НДС (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции от реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них).

При реализации данного объекта недвижимости ООО "МИАН-Инфо" сделало следующие проводки по счетам бухгалтерского учета:

09.11.2005 года:

Д-т счета 62.1 "Расчеты с покупателями и заказчиками" К-т счета 90.1.1 "Выручка" Сумма 1 620 000 руб.

Д-т счета 90.2.1 "Себестоимость продаж" К-т счета 41.1 "Товары на складах" Сумма 1465739 руб.

05.12.2005 года:

Д-т счета 51 "Расчетные счета" К-т счета 62.1 "Расчеты с покупателями и заказчиками" Сумма 1 620 000 руб.

Таким образом, прибыль от реализации квартиры по адресу: г. Москва, Куркинское Шоссе, д. 40, кв. N 1 составила 154 261 руб.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что на момент совершения сделки купли-продажи квартиры Озеров Сергей Леонидович являлся генеральным директором ООО "Технополис-Проект" ИНН/КПП 7706186737/770201001, которое является учредителем ООО "МИАН-Инфо" и имеет долю в уставном капитале в размере 75%. Данные обстоятельства свидетельствуют о взаимозависимости Озерова С.Л. с ООО "МИАН-Инфо" в соответствии со ст. 20 НК РФ, которая могла оказать влияние на условия или экономический результат данной сделки.

Инспекцией направлен запрос N 12-09/02525 от 21.01.2008 г. в Федеральную службу государственной статистики (РОССТАТ) о предоставлении информации о средней рыночной стоимости квадратного метра квартир, расположенных по адресу: г. Москва, Куркинское Шоссе (район "Куркино"), либо стоимости аналогичного объекта недвижимости. В ответе N 6-16/361 от 18.02.2008 г. Федеральная служба государственной статистики сообщает, что ставка за квадратный метр в г. Москве жилого помещения, реализуемого юридическими лицами, их обособленными подразделениями, имеющими право на совершение операций с недвижимостью, по данным выборочного статистического обследования в г. Москве в 4 квартале 2005 г. (вторичный рынок жилья) составила 52 444 руб. 29 коп.

Также для сравнения и объективного определения рыночной цены, Инспекцией были направлены запросы:

N 12-08/46590 от 17.12.2007 г. в агентство недвижимости ЗАО "МИЭЛЬ-Недвижимость" о предоставлении информации о средней рыночной стоимости квадратного метра жилых помещений, расположенных по адресу: г. Москва, Куркинское Шоссе. Из ответа ЗАО "МИЭЛЬ-Недвижимость" N МН-01-08/109 от 26.03.2008 г. следует, что средняя цена предложения 4-х комнатной квартиры, по данному адресу в декабре 2005 г. составляла примерно 260-270 тыс. долларов США (т.е. 1300-1350 долларов США за один квадратный метр). В соответствии с курсом валют по состоянию на 1 декабря 2005 г. (1 доллар США = 28 руб. 77 коп.) 1 300 долларов США составляет 37 401 руб. за один квадратный метр, и соответственно стоимость квартиры площадью 198,7 кв. м. равна 7 431 578,70 руб. (198,7 кв.м. * 37 401 руб.).

N 12-09/05733 от 05.02.2008 г. в ОАО "Мосжилрегистрация" о предоставлении информации о средней рыночной стоимости квадратного метра жилых помещений, расположенных по адресу: г. Москва, Куркинское Шоссе. Из ответа ОАО "Мосжилрегистрация" N р-01-6/80 от 06.02.2008 г. следует, что средняя рыночная стоимость по выше указанному адресу одного квадратного метра по состоянию на 09 ноября 2005 г. составила 2 700-2 900 долларов США. В соответствии с курсом валют по состоянию на 9 ноября 2005 г. (1 доллар США = 28 руб. 84 коп.) 2 700 долларов США составляет 77 868 руб. за один квадратный метр, и соответственно стоимость квартиры площадью 198,7 кв. м. равна 15 472 371,60 руб. (198,7 кв. м. * 77 868 руб.).

В качестве официального источника информации инспекцией выбрана Федеральная служба государственной статистики (РОССТАТ), исходя из данных о рыночной цене квадратного метра в г. Москве на жилые помещения, Инспекцией определена средняя рыночная стоимость квадратного метра в г. Москве жилого помещения реализуемого Озерову С.Л.

В данном случае ООО "МИАН-Инфо" по договору купли-продажи квартиры с Озеровым С.Л. по адресу: г. Москва, Куркинское Шоссе, д. 40, исходя из рыночных цен на жилые помещения должно было указать 52 444 руб. 29 коп. за квадратный метр и цена договора составила бы 10 420 680,42 руб. (198,7 кв. м. * 52 444,29 руб.). При этом цена квартиры в г. Москве по договору с Озеровым С.Л. оказалась занижена по отношению к рыночной цене жилых помещений в г. Москве (Куркинское шоссе) на 643,25 процентов. Таким образом, прибыль от реализации данного объекта недвижимости занижена заявителем на 8 800 680,42 руб.

Кроме того, для подтверждения занижения стоимости названной квартиры, Инспекцией был сделан запрос в Северо-западное Территориальное бюро технической инвентаризации (далее - СЗ ТБТИ) N 05-09/50673 от 13.07.2009 г. о предоставлении информации о стоимости квартиры, находящейся по адресу: г. Москва, Куркинское Шоссе, д. 40, кв. N 1, общей площадью 198,7 кв. м. Из ответа СЗ ТБТИ от 04.08.2009 г. N 776 от следует, что стоимость квартиры N 1 по адресу: г. Москва, Куркинское шоссе, д. 40 на 01.12.2005 г. составляет 1 659 837,15 руб.; инвентаризационная стоимость 1 квадратного метра в указанной квартире на 01.12.2005 г. составляет 8 516,35 руб., на 31.12.2005 г. - 8 562,52 руб. Цена продажи указанной квартиры Озерову С.Л. - 1 620 000 руб., таким образом, цена реализации занижена не только по сравнению с рыночными ценами, но и по сравнению с инвентаризационной стоимостью вышеназванного объекта по оценке СЗ ТБТИ. (1 659 837,15-1 620 000=39 837,15руб.).

Кроме того, суд апелляционной учитывает, что из анализа предварительного договора от 28.06.2006 г. представленный ООО "МИАН-Инфо" следует, что предметом договора является продажа ООО "МИАН-Инфо" Грачеву А.Н. квартиры N 43, общей площадью 43,7 кв. м., находящейся по адресу: г. Москва, ул. Васильцовский стан, д. 3, корп. 1., стоимость квартиры составляет 3 700 166 руб. ООО "МИАН-Инфо" и Грачев А.Н. не являются взаимозависимыми лицами (стоимость 1 кв. м. = 84 672 руб.). Данное обстоятельство также подтверждает, что ООО "МИАН-Инфо" при продаже Озерову С.Л. квартиры расположенной по адресу: г. Москва, Куркинское Шоссе, д. 40, кв. N 1, общей площадью 198,7 кв. м. занизило реальную стоимость. Таким образом, ООО "МИАН-Инфо" реализовывало своим взаимозависимым аффилированным лицам объекты недвижимости по заниженным ценам.

В 2006 г. в собственности ООО "МИАН-Инфо" находилось недвижимое имущество, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Южнобутовская, д. 50, общей площадью: 88,7 кв.м. Данное помещение было приобретено ООО "МИАН-Инфо" на основании договора купли-продажи объекта приватизации нежилого помещения заключенного с ГУП г. Москвы Московский городской центр реализации нежилых помещений "Мосреалстрой" от 05.02.2001 г. N МРС-340-2-1-1/00к-7 за 1 164 111,26 руб., в том числе НДС 194 018.53 руб. и принадлежит ООО "МИАН-Инфо" на основании Свидетельства о государственной регистрации права 77 АА N 352233 от 29.12.2001 г.

Указанное нежилое помещение было продано по договору купли-продажи недвижимого имущества N 06-ЮБ от 04.07.2006 г. ООО "МИАН-Партнер" (ИНН 7719547028), зарегистрированному по адресу: г. Москва, ул. Измайловская, д. 5А, стр. 2 по цене 1 110 000 руб., в том числе НДС 169 322 руб.

25.08.2006 года:

Д-т счета 02.1 "Амортизация основных средств" К-т счета 01.2 "Основные средства" Сумма 31 657,92 руб.

Д-т счета 91.2 "Прочие расходы" К-т счета 01.2 "Основные средства" Сумма 938434,74 руб.

Д-т счета 01.2 "Основные средства" К-т счета 01.1 "Основные средства" Сумма 970092,66 руб.

Д-т счета 91.2 "Прочие расходы" К-т счета 68.2 "Расчеты по налогам и сборам" Сумма 169 322,03 руб.

Д-т счета 62.1 "Расчеты с покупателями и заказчиками" К-т счета 91.1 "Прочие доходы" Сумма 1 110 000 руб.

28.09.2006 года:

Д-т счета 51 "Расчетные счета" К-т счета 62.1 "Расчеты с покупателями и заказчиками" Сумма 1 110 000 руб.

Таким образом, прибыль от реализации нежилого помещения по адресу: г. Москва, ул. Южнобутовская, д. 50 составила 2 243,23 руб.

Налоговым органом установлено, что на момент совершения сделки купли-продажи нежилого помещения учредителем ООО "МИАН-Инфо" является Ваколюк Илья Владимирович (Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "МИАН-Инфо" от 04.11.2005 года; Решение о государственной регистрации от 14.11.2005 года N 182962) и имеет долю в уставном капитале 25 % (2 500 руб.), который также являлся учредителем ООО "МИАН-Партнер" (с 09.03.2005г. Решение о государственной регистрации от 09.03.2005 года N 21149 по 24.12.2007 г.) и имел долю в уставном капитале 100 % (10 000 руб.). Данные обстоятельства свидетельствуют о взаимозависимости ООО "МИАН-Партнер" к ООО "МИАН-Инфо" в соответствии со статьей 20 Кодекса, которая могла оказать влияние на условия или экономический результат данной сделки.

Инспекцией был направлен запрос N 12-09/05733 от 05.02.2008 в ОАО "Мосжилрегистрация" о предоставлении информации о средней стоимости квадратного метра, либо стоимости аналогичного объекта недвижимости нежилого помещения, общей площадью 88,7 кв.м., расположенного на 1 этаже, состоящие из комнат:

N 5 (Комната отдыха - вспомогательная площадь 18,8 кв.м.);

N 6 (Умывальная - вспомогательная площадь 1,8 кв.м.);

N 7 (Уборная - вспомогательная площадь 1,4 кв.м.);

N 10 (Кабинет - основная площадь 20,0 кв.м.);

N 11 (Кабинет - основная площадь 12,5 кв.м.);

N 11а (Тамбур - вспомогательная площадь 4,3 кв.м.);

N 12 (Кабинет - основная площадь 17,2 кв.м.);

N 17 (коридор - вспомогательная площадь 12,7 кв.м.) по адресу: г. Москва, ул. Южнобутовская,

д. 50 (район "Южное Бутово").

Из ответа полученного от ОАО "Мосжилрегистрация" N р-01-6/80 от 06.02.2008 г. следует, что средняя рыночная стоимость по указанному адресу одного квадратного метра нежилого помещения по состоянию на 04 июля 2006 г. (дата заключения договора купли-продажи недвижимого имущества N06-ЮБ с ООО "МИАН-Партнер") в среднем составила 2 000-2 500 долларов США. В соответствии с курсом валют по состоянию на 4 июля 2006 г. (1 доллар США = 26 руб. 87 коп.) 2 000 долларов США (2000 долларов США*26 руб. 87 коп.) составляет 53 740 руб.

Исходя из данных о средней рыночной стоимости одного квадратного метра на нежилые помещения в г. Москве по ул. Южнобутовская, д. 50, Инспекцией определена средняя рыночная стоимость квадратного метра нежилого помещения реализуемого ООО "МИАН-Партнер".

В данном случае ООО "МИАН-Инфо" по договору купли-продажи нежилого помещения с ООО "МИАН-Партнер" по адресу: г. Москва, ул. Южнобутовская, д. 50, исходя из рыночных цен одного квадратного метра на нежилые помещения должно было указать 53 740 руб. за квадратный метр, и цена договора составила бы 4 766 738 руб. (88,7 кв.м. * 53 740 руб.), в том числе НДС 727 130 руб. При этом цена недвижимого имущества по договору с ООО "МИАН-Партнер" оказалась занижена по отношению к средней рыночной цене нежилых помещений в г. Москве (ул. Южнобутовская, д.50) на 429,44 процентов. Таким образом, прибыль от реализации данного объекта недвижимости занижена заявителем на 3 098 930 руб.

Пунктом 1 статьи 247 Кодекса установлено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях настоящей главы признается: для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину полученных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

По результатам проверки установлено неправомерное занижение доходов от реализации и налогооблагаемой прибыли по налогу на прибыль организаций от реализации объектов недвижимости по сделкам между взаимозависимыми лицами.

В нарушение пункта 1 статьи 274 Кодекса организацией занижена налоговая база по налогу на прибыль:

за 2005 год на 8 800 180 руб.;

за 2006 год на 3 098 930 руб.

В результате выявленных нарушений, сумма заниженного налога на прибыль за 2005-2006гг. составила 2 855 786 руб., в том числе:

За 2005 год - 2 112 043 руб., в том числе:

федеральный бюджет - 572 011 руб.;

городской бюджет - 1 540 032 руб.

За 2006 год - 743 743 руб., в том числе:

федеральный бюджет - 201 430 руб.;

городской бюджет - 542 313 руб.

В связи с изложенным неполная уплата налога на прибыль за 2005-2006гг. составила 2 855 786 руб., в том числе:

За 2005 год - 2 112 043 руб., в том числе:

федеральный бюджет - 572 011 руб.;

городской бюджет - 1 540 032 руб.

За 2006 год - 743 743 руб., в том числе:

федеральный бюджет - 201 430 руб.;

городской бюджет - 542 313 руб.

Налог на добавленную стоимость.

Налоговым органом установлена неполная уплата заявителем налога на добавленную стоимость за 3 квартал 2006 года, в размере 557 808 руб. и занижение суммы налога на добавленную стоимость, начисленного к уплате в бюджет за 3 квартал 2006 года, в размере 557 808 руб.

Нарушены положения статей 153, 154 Налогового кодекса Российской Федерации.

Указанные нарушения произошли в результате следующего.

По данным декларации представленной организацией в налоговый орган сумма НДС, начисленная к уплате в бюджет за 3 квартал 2006 года, составила 211 064 руб.

По данным проверки сумма НДС, начисленная к уплате в бюджет за 1 квартал 2004 года, составила 768 872 руб.

Расхождения по налогу на добавленную стоимость произошли в результате занижения выручки от реализации товаров (работ, услуг) и повлекли занижение суммы НДС, начисленного к уплате в бюджет за 3 квартал 2006 года, в размере 557 808 руб.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Кодекса объектом налогообложения признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг)).

В нарушение положений статей 153 и 154 Кодекса организацией неправомерно включена в налоговую базу по строке 1 Налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2006 года "Реализация товаров (работ, услуг), а также передача имущественных прав по соответствующим ставкам налога - всего:", сумма от реализации объекта недвижимости (нежилое помещение) значительно ниже рыночной стоимости, исчисленной исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса.

В данном случае ООО "МИАН-Инфо" по договору купли-продажи нежилого помещения с ООО "МИАН-Партнер" по адресу: г. Москва, ул. Южнобутовская, д. 50, исходя из рыночных цен одного квадратного метра на нежилые помещения должно было указать 53 740 руб. за квадратный метр, и цена договора составила бы 4 766 738 руб. (88,7 кв.м. * 53 740 руб.), в том числе НДС 727 130 руб. При этом цена недвижимого имущества по договору с ООО "МИАН-Партнер" оказалась занижена по отношению к средней рыночной цене нежилых помещений в г. Москве (ул. Южнобутовская, д.5О) на 429,44 процентов. Таким образом, установлено занижение суммы налога на добавленную стоимость, начисленного к уплате в бюджет за 3 квартал 2006 года, в размере 557 808 руб. Указанные нарушения повлекли неполную уплату налога на добавленную стоимость за 3 квартал 2006 года, в размере 557 808 руб.

Вопрос взаимозависимости.

Согласно положениям пунктов 1 и 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.03.2003 N 71 суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с правовыми позициями, изложенными в пункте 3.3 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 04.12.2003 N 441-O, право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Кодекса, может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), в том числе в случаях совершения хозяйственным обществом сделок с заинтересованными лицами, признаваемыми таковыми законом и если заинтересованность указанных лиц повлияла на условия или экономические результаты их деятельности в виде отклонения цены реализации в сторону повышения или понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены, определяемой по правилам пунктов 4-11 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, является обоснованным вывод суда первой инстанции о признании ООО "МИАН-Инфо", Озерова С.Л. и ООО "МИАН-Партнер" взаимозависимыми лицами в целях применения положений статьей 40 Кодекса, поскольку характер взаимосвязи продавца и покупателей свидетельствует о возможности влияния этой связи на условия и результат сделок, поэтому они должны быть признаны взаимозависимыми лицами в том смысле, какой ему придают положения пункта 2 статьи 20 Кодекса и в целях применения статьи 40 Кодекса, поскольку одни и те же лица являющиеся учредителями и генеральными директорами юридических лиц, которые в соответствии с гражданским законодательством являются учредителями по отношению друг другу (ООО "МИАН-Инфо", ООО "Технополис-Проект", Озеров С.Л., "МИАН-Партнер", Ваколюк И.В.) имели возможность принимать решения, оказывающие прямое действие на осуществление экономической деятельности ООО "МИАН-Инфо".

Довод Заявителя о том, что, по его мнению, налоговым органом не соблюдены требования Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", отклоняется по следующим основаниям.

Из письма Минфина России от 29.03.2007 N 03-02-07/1-144 следует, что Налоговым кодексом Российской Федерации не определен перечень официальных источников информации о рыночных ценах. При определении рыночных цен может быть использована информация о ценах, опубликованная в официальных изданиях, в частности, органов, уполномоченных в области статистики, ценообразования. Аналогичная точка зрения изложена в письмах Минфина России от 02.07.2008 N 03-02-07/1-243, от 01.08.2008 N 03-02-07/1-333. Также Минфин России в письме от 01.08.2008 N 03-02-07/1-329, рассматривая вопрос о применении статьи 40 Кодекса указал, что согласно пункту 11 статьи 40 Кодекса при определении и признании рыночной цены товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых котировках. При этом Кодексом не определен перечень официальных источников информации о рыночных ценах. Таким образом, при определении рыночных цен может быть использована информация о ценах, опубликованная в официальных изданиях, в частности, органов, уполномоченных в области статистики, ценообразования.

Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 135-ФЗ) определяет правовые основы регулирования оценочной деятельности в отношении объектов оценки, принадлежащих Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям, физическим лицам и юридическим лицам, для целей совершения сделок с объектами оценки, а также для иных целей. Проведение оценки объектов оценки является обязательным в случае вовлечения в сделку объектов оценки, принадлежащих полностью или частично Российской Федерации, субъектам Российской Федерации либо муниципальным образованиям, в том числе при проведении оценки объектов оценки в целях контроля за правильностью уплаты налогов в случае возникновения спора об исчислении налогооблагаемой базы (ст. 8 Федерального закона N 135-ФЗ). Таким образом, положения Федерального закона N 135-ФЗ в первую очередь распространяются и применяются к правоотношениям в случае вовлечения в сделку объектов оценки, принадлежащих полностью или частично Российской Федерации, субъектам Российской Федерации либо муниципальным образования.

Кроме того, ООО "МИАН-Инфо" не представило доказательств о несоответствии данных цены объектов недвижимости, полученных из органов Статистики (Федеральная служба государственной статистики (РОССТАТ). Так, в соответствии с Положением "О Федеральной службе государственной статистики" утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 2 июня 2008 г. N 420 Федеральная служба государственной статистики (Росстат) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации о социальных, экономических, демографических, экологических и других общественных процессах в Российской Федерации, а также в порядке и случаях, установленных законодательством Российской Федерации, функции по контролю в сфере государственной статистической деятельности. Федеральная служба государственной статистики находится в ведении Министерства экономического развития Российской Федерации. Федеральная служба государственной статистики осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

Не представлены также Заявителем доказательства о несоответствии данных о цене представленных ОАО "Мосжилрегистрация". Заявитель, выражая несогласие с выводами налогового органа, не приводит доказательств, опровергающих сделанные налоговым органом выводы, равно как и не приводит ссылок на нормативно правовые акты, положения которых свидетельствовали бы о неправильной квалификации совершенных обществом правонарушений.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.07.2007 по делу N А40-64068/06-115-389, оставленным без изменения постановлением ДААС от 19.10.2007 N 09АП-11923/07-АК, постановлением ФАС МО от 01.02.2008 N КГ-А40/13517-07-2, Определением ВАС РФ от 11.07.2008 N 6023/08 отказано в передаче в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данных судебных актов, ООО "МИАН-Инфо" признано недобросовестным налогоплательщиком (взаимозависимость участников сделки; отклонение цен от уровня рыночных; использование схемы расчетов с использованием одного банка АБ "СОБИНБАНК"; отсутствие по адресу, указанному в учредительных документа, воспрепятствование мероприятиям налогового контроля). Также указанным решением Арбитражного суда г. Москвы установлена схема уклонения ЗАО "МИАН" и взаимозависимых лиц, в том числе, ООО "МИАН-Инфо", ООО "Технополис-Проект", Озеров С.Л., от уплаты налогов (НДС, прибыль) путем занижения стоимости и применения векселей при реализации квартир.

В соответствии с положениями пунктов 2, 3, 9 и 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке Арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды" налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом судам необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

В данном случае суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ООО "МИАН-Инфо", ООО "Технополис-Проект", Озеров С.Л., "МИАН-Партнер", Ваколюк И.В. - являются аффилированными и взаимозависимыми лицами: Учредителями ООО "МИАН-Инфо" являются: ООО "Технополис-Проект" (75%) и Ваколюк И.В. (25%). Озеров С.Л. - являлся генеральным директором ООО "Технополис-Проект". Ваколюк И.В. - являлся учредителем ООО "МИАН-Партнер" доля в уставном капитале 100 % . В свою очередь заявитель в апелляционной жалобе не приводит доказательств, опровергающих указанный вывод суда первой инстанции. При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки данного вывода суда первой инстанции.

Также суд апелляционной инстанции полагает правильным вывод налогового органа об отсутствии в действиях ООО "МИАН-Инфо" разумной деловой цели при осуществлении сделок с упомянутыми объектами недвижимости, поскольку Инспекцией установлено отклонение от уровня рыночных цен по двум данным сделкам ООО "МИАН-Инфо" на 643,25% и 429,44 % соответственно. В данном случае ООО "МИАН-Инфо" не просто совершало все вышеперечисленные противоправные действия, а делало это умышленно, создавая необходимые условия для реализации спланированной схемы по уходу от исполнения налоговых обязательств.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает решение Арбитражного суда г. Москвы обоснованным и правомерным, в связи с чем указанное решение подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба ООО "МИАН-Инфо" - без удовлетворения.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение по данному делу, дана надлежащая правовая оценка доводам заявителя и имеющимся в деле доказательствам. У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы ООО "МИАН-инфо".

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.07.2009 по делу N А40-24674/09-90-78 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Р.Г. Нагаев

Судьи

Л.Г. Яковлева
М.С. Сафронова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.